Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2009 по делу n   А58-3782/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в том числе счета-фактуры,  на основании которых в соответствие  с требованиями статьи 169 Налогового кодекса РФ предоставляются налоговые вычеты по НДС, а также Приложение к договору уступки права требования № 9-ЯЭСЭ от 30 сентября 2007 года, в котором должны быть   перечислены обязательства из договоров энергоснабжения, которые ОАО АК «Якутскэнерго» уступило Обществу.

НДС в сумме 327 492 рубля, предъявленные Обществом  к вычету, отражены в журнале проводок 68.2,7АВ за сентябрь 2007 года, однако ни на одну из указанных сумм НДС Общество не представило счета-фактуры, дающие право на этот вычет.

С учетом изложенного  вывод суда первой инстанции  о выполнении Обществом условий  для применения вычета по НДС в сумме 327 492 рубля за сентябрь 2007 года является ошибочным, а доводы апелляционной жалобы обоснованными.

Как  следует из оспариваемого решения у Общества по состоянию на 23 октября 2007 года (срок уплаты НДС) имелась переплат  в размере 10 234 135 рублей 07 копеек, что превышало  сумму неподтвержденного вычета (327 492 рубля). Следовательно,  отсутствовали основания для  привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату НДС, начислении пени и предложении уплатить недоимку по НДС, поэтому решения суда о признании оспариваемого решения недействительным является правильным и отмене или изменению не подлежит.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что вывод суда первой инстанции о нарушении налоговым органом    процедуры вынесения оспариваемого решения  является ошибочным.

Пунктом 1 статьи 101 Налогового кодекса РФ установлено, что акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Согласно пункту 2 статьи 101 Налогового кодекса РФ руководитель (заместитель руководителя)  налогового органа извещает о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась эта проверка,  вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка указанного лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения названных материалов, за исключением случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным.

Согласно пункту 7 этой же статьи по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя)  налогового органа выносит решение:

1)                          о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2)                          об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Из анализа положений пунктов 1,  2 и 7 статьи 101 Налогового кодекса РФ следует, что налоговый орган рассматривает материалы налоговой проверки с извещение налогоплательщика, а по результатам рассмотрения принимает решение. Требование о принятии налоговым органом решения в тот же день, когда были рассмотрены материалы проверки,  нормы статьи 101  Кодекса не содержат.

Пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что  несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечении возможности налогоплательщика представить объяснения.

Само по себе рассмотрение материалов проверки 04 марта 2008 года   и вынесение решения 17 марта 2008 года  не свидетельствует о нарушении налоговой инспекцией процедуры принятия такого решения.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьей  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 ноября  2008 года по делу № А58-3782/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий судья                                                      Н.В. Клочкова

Судьи                                                                                                           Э.В. Ткаченко

Е.О. Никифорюк