Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2009 по делу n А19-2099/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита                                                                                                    Дело №А19-2099/2008

"20" августа  2009 года                               

Резолютивная часть постановления объявлена  13 августа   2009 года

Полный текст постановления изготовлен  20 августа  2009 года   

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Е.О.Никифорюк, Э.В.Ткаченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Будаевой Е.А,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  индивидуального предпринимателя Козаченко Виталия Владимировича на решение Арбитражного суда Иркутской области от 29 апреля 2008 года по делу №А19-2099/08 по заявлению индивидуального предпринимателя  Козаченко Виталия Владимировича  о признании частично незаконным решения № 07-18/3 от 11 января 2008 год  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 14 по Иркутской области  и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу (суд первой инстанции  Сонин А.А.);

при участии в судебном заседании:

от заявителя  ИП Казаченко В.В.: не было;

от заинтересованного лица ИФНС России № 14  по Иркутской области: не было;

от третьего лица Комитета по управлению имуществом администрации г.Саянска: не было;

установил:

Индивидуальный предприниматель Козаченко Виталий Владимирович (далее - предприниматель, ИП Казаченко В.В.) обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 14 по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу (далее - налоговая инспекция, налоговый орган) от 11.01.2008 г. № 07-18/3 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи122 Налогового кодекса РФ  в виде штрафа в размере 9446 рублей, по статье 123 Налогового кодекса РФ   в виде штрафа в размере 11 953 рублей,  предложения уплатить налоговые санкции, доначисленные суммы единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее – ЕНВД) в сумме 67 105 рублей, налога на добавленную стоимость (далее -  НДС) в сумме 59 766 рублей, начислении пени по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности в размере 23 467 рублей, пени по налогу на добавленную стоимость в размере 12 218 рублей.

Определением от 31 марта 2008 года  к участию в деле  в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета спора, был привлечен  Комитета по управлению имуществом администрации г.Саянска.

На основании статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 14 по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу была заменена на Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 14 по Иркутской области в связи с переименованием на основании приказа Федеральной налоговой службы России от 29.12.2007г. №ММ-3-15/708.

Решением Арбитражного суда  Иркутской области  от 29 апреля 2008 года  в удовлетворении заявленных требований отказано. Как следует из судебного акта, основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований послужил вывод суда о правомерности  доначисления налоговым органом  предпринимателю ЕНВД, НДС, начислении соответствующих пени и привлечение к ответственности за совершение налоговых правонарушений. 

Индивидуальный предприниматель, не согласившись с решением суда первой инстанции,  обжаловал его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе предприниматель просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, указывая на то, что  для расчета ЕНВД физический показатель «площадь зала обслуживания» он использовал без учета площади, на которой производился ремонт. Ремонт производился поэтапно и соответственно он уплачивал ЕНВД  исходя из используемых в работе квадратных метров зала на обслуживания посетителей. Кроме того,  полагает, что местная администрация незаконно в договоре аренды переложила на него обязанность уплачивать за неё налог на добавленную стоимость.

Предприниматель, налоговый орган и Комитета по управлению имуществом администрации г.Саянска о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом,  в судебное заседание не явились. Комитет по управлению имуществом администрации г.Саянска ходатайствовал о рассмотрении жалобы в его отсутствие.

Налоговый орган представил отзыв, в котором считает доводы жалобы несостоятельными, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу предпринимателя – без удовлетворения.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156  АПК РФ, суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных  участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на основании части 5 статьи 268 АПК РФ суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции  в обжалуемой части.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к  следующим выводам.

Налоговым органом на основании решения № 56 от 04 октября 2007 года  проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: налога на доходы физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, налога на доходы (налоговый агент), единого социального налога, налога на добавленную стоимость, налога на добавленную стоимость (налоговый агент), единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2006 г., страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2006 г.

По результатам  проверки был составлен акт от 29.11.2007 г. № 07-20/63, который в этот же день вручен предпринимателю.

Материалы проверки и представленные возражения заместитель начальника налоговой инспекции 25 декабря 2007 года  рассмотрел в присутствии  предпринимателя и  вынес решение от 11.01.2008г. № 07-18/3 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения». Копия решения  была вручена предпринимателю 25 января 2008 года. Указанным решением предприниматель привлечен к налоговой ответственности:

 по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ  за неуплату (неполную уплату) ЕНВД в виде е штрафа в размере 9446 рублей (47230руб.*20%);

по          статье 123 Налогового кодекса РФ за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и перечислению НДС  в виде штрафа в размере 11 953 рублей (59 766 руб.*20%) и по налогу на доходы физических лиц в виде штрафа в размере 1872 рубля;

по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ за непредоставление налоговому органу  сведений, необходимых для осуществления налогового контроля  в виде штрафа в размере 850 рублей;

по пункту 2 статьи 27 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании   в Российской Федерации за неуплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование на финансирование страховой части трудовой пенсии  и накопительной части трудовой пенсии в виде штрафа в размере 2 016 рублей;

предложено уплатить суммы вышеуказанных налоговых санкций и  доначисленный ЕНВД  в сумме 67 105 рублей, НДС  в сумме 59 766 рублей, налога на доходы физических лиц в сумме 2 835 рублей, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование на финансирование накопительной части трудовой пенсии в сумме 588 рублей, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование на финансирование страховой  части трудовой пенсии в сумме 2 157 рублей;

 начислены пени по ЕНВД  в размере 23 467 рублей,  по  НДС в размере 12 218 рублей, по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование на финансирование накопительной части трудовой пенсии в сумме 2 160 рублей и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование на финансирование страховой  части трудовой пенсии в сумме 7 920 рублей.

Не согласившись с решением налогового органа в части, предприниматель  обратился  в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В проверяемом периоде предприниматель в соответствии со статьей 346.26 Налогового кодекса РФ являлся плательщиком единого налога на вмененный доход в отношении следующих видов деятельности:

в 2004–2006 годах - в сфере оказания услуг общественного питания, используя для размещения кафе «Поплавок» помещение, расположенное по адресу: г.Саянск, мкр.Олимпийский, д.26, ВОК «Бодрость»,

в 2004-2005 годах - в сфере оказания бытовых услуг по ремонту обуви в мастерской, расположенной по адресу: г. Саянск, магазин «Парнас».

В соответствии со статьей 346.29 Налогового кодекса РФ  объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности. Для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.

Базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1, К2, К3.

Расчет единого налога при оказании услуг общественного питания, осуществляемых, при использовании зала площадью не более 150 квадратных метров рассчитывается исходя из физического показателя – площади зала обслуживания посетителей (в квадратных метрах) и базовой доходности в месяц – 700 рублей (для налоговых периодов – 1-4 кварталы 2004 г.) и 1000 рублей (для налоговых периодов – 1-4 кварталы 2005 г., 1-2 кварталы 2006 г.).

Расчет единого налога при оказании бытовых услуг рассчитывается исходя из физического показателя – количество работников, включая индивидуального предпринимателя, и базовой доходности в месяц – 5000 рублей (для налоговых периодов – 1-4 кварталы 2004 г.) и 7500 рублей (для налоговых периодов – 1-4 кварталы 2005 г., 1-2 кварталы 2006 г.).

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса РФ  площадь зала обслуживания посетителей - площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях Главы 26.3 Налогового кодекса РФ  к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В 2004–2006 годах для осуществления деятельности по оказанию услуг общественного питания (кафе «Поплавок») предприниматель  использовал нежилое помещение, расположенное по адресу: г.Саянск, мкр.Олимпийский, д.26, ВОК «Бодрость». Данное помещение было предоставлено предпринимателю на основании следующих договоров аренды:

от 25.07.2003 г. № 212-03 - арендодатель - МУП «Транспорт-Сервис», общая площадь 284,1 кв., в том числе, площадь вспомогательных помещений 84,3 кв.м. (период действия договора с 25.07.2003 г. по 25.06.2004 г.);

от 01.07.2004 г. № 234-04 - арендодатель - Комитет по управлению имуществом г.Саянска, общая площадь 284,1 кв.м, в том числе, площадь вспомогательных помещений 84,3 кв.м. (период действия договора с 01.07.2004 г. по 01.06.2005 г.).

от 01.11.2004 г. № 234-04 - арендодатель - Комитет по управлению имуществом г.Саянска, общая площадь 290 кв.м., в том числе, площадь вспомогательных помещений 90,2 кв.м. (период действия договора с 01.11.2004 г. по 31.09.2019 г.).

Нежилое помещение, используемое предпринимателем для размещения детского кафе «Поплавок» на 50 посадочных мест, было перепрофилировано из помещений детского отделения ВОК «Бодрость» Постановлением главы администрации города Саянска от 13.03.2003г. № 126 на основании акта о перепрофилировании от 17.01.2003г.. действие которого было продлено постановлением Главы администрации от 16.04,2004 № 110-37-292.

Согласно копии технического паспорта, составленного  Саянским бюро технической инвентаризации 19.08.2003г., нежилое помещение: Детское кафе в здании ВОК «Бодрость» по адресу: Иркутская область, город Саянск, микрорайон «Олимпийский», дом 26, - площадь зала обслуживания посетителей составляет 121,9 кв.м. (в том числе: обеденный зал - 113,1 кв. м., банкетный зал – 8,8 кв.м.).

В акте № 07-20/63 от 29 ноября 2007 года отражено,  налоговыми декларациями подтверждается и не оспаривалось предпринимателем, что  сумма  ЕНВД по виду деятельности «Оказание услуг общественного питания» была исчислена и уплачена  исходя из следующих значений физического показателя «площадь зала обслуживания», базовой доходности и корректирующих коэффициентов К1, К2 и К3:

1  квартал 2004 г. – 40 кв.м., 700 руб. 00 коп., К2 – 0,300, К3 – 1,133;

2  квартал 2004 г. – 49 кв.м., 700 руб. 00 коп., К1 – 1, К2 - 0,300, К3 – 1,133; 3-4 кварталы 2004 г. – 68 кв.м. 700 руб. 00 коп., К1 - 1, К2 - 0,360, К3 – 1,133;

1  квартал 2005 г. – 68 кв.м., 700 руб. 00 коп., К1 – 1, К2 – 0,36, К3 – 1,133;

2  квартал 2005 г. – 68 кв.м. – апрель, 20 кв.м. - май., 20 кв.м. – июнь, 1000 руб. 00 коп., К1 – 1, К2 – 0,36, К3 – 1,104;

3  квартал 2005 г. – 68 кв.м., 1000 руб. 00 коп., К1 – 1, К2 – 0,36, К3 – 1,133;

4  квартал 2005 г. – 68 кв.м., 1000 руб. 00 коп., К1 – 1, К2 – 0,36, К3 – 1,104; 1-2 кварталы 2006 г. – 68 кв.м., 1000 руб. 00 коп.,