Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2009 по делу n А58-823/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                    Дело № А58-823/2009

"20 " августа 2009 года                               

Резолютивная часть постановления объявлена  13 августа  2009 года

Полный текст постановления изготовлен   20 августа  2009 года    

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей: Е.О.Никифорюк, Э.В.Ткаченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Будаевой Е.А.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заявителя по делу ОАО «Акционерная компания «Железные дороги Якутии» на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 16 апреля 2009 года по делу № А58-823/2009  по заявлению ОАО «Акционерная компания «Железные дороги Якутии» о признании недействительными решения № 03/4714 от 19 декабря 2008 года и предписания № 03/4716 от 19 декабря 2008 года   Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия)  (суд первой инстанции Бадлуева Е.Б.);

при участии в судебном заседании:

от заявителя ОАО «АК «Железные дороги Якутии»: не было;

от заинтересованного лица УФАС по Республике Саха (Якутия): не было;

от третьего лица ООО СП «Эрэл»: не было;

установил:

Открытое акционерное общество «Акционерная  компания «Железные дороги Якутии» (далее - ОАО АК «ЖДЯ», Общество) обратилось  в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с требованием о признании недействительными решения от 19 декабря 2009 года № 03/4714 и предписания от 19 декабря 2008 года  № 03/4716  Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее – УФАС  по Республике Саха (Якутия))

Определением  от 31 марта 2009 года в качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельных требований на предмет спора, привлечено  Общество с ограниченной ответственностью Саха-Корейское совместное предприятие по добыче угля «Эрэл» (далее -  ООО СП «Эрэл»).

Решением Арбитражного суда  Республики Саха (Якутия)  от 16 апреля 2009 года  в удовлетворении заявленных требований отказано. Как следует из судебного акта, основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований послужил вывод суда, о том,  что у ОАО «ЖДЯ» отсутствовали правовые основания для взимания  с  ООО СП «Эрэл» платы за пользование вагонами за время курсирования от станции Нерюгри-грузовая до станции погрузки и обратно, что является нарушением подпункта 10 пункта 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» -  установленного  порядка ценообразования.

ОАО «ЖДЯ», не согласившись с решением суда первой инстанции,  обжаловало его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе Общество просит решение суда отменить, в связи с несоответствием выводов суда, изложенным в решении, обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права,  принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований,   указывая на то, что условие договора между ООО СП "Эрэл" и ОАО "АК ЖДЯ" о взимании платы за пользование вагонами парка ОАО "РЖД" за время из курсирования  в порожнем состоянии законно и экономически обоснованно. Суд, в обоснование   вывода о том, что поскольку Тарифным руково­дством  «Тарифы, сборы и плата за услуги, связанные с перевозкой грузов и предоставлением услуг инфра­структуры, выполняемых ОАО «АК «Железные дороги Якутии» и правила их применения», утвержденные  Приказом ФСТ России от 23.10.2007 № 263-т/1, не установлен размер платы за пользование вагонами, соответственно операции по поставке вагонов должны охватываться тарифом на перевозку, и если вагонная составляющая не включена в тариф, то это проблема ОАО «АК «ЖДЯ», поскольку именно Общество должно было предста­вить указанные затраты в ФСТ для определения тарифов с учетом вагонной составляющей, не сделал ссылку  на закон, обосновывающий этот вывод. При этом взимание платы за курсирование груженых вагонов до промежуточной станции (Нерюнгри-грузовая), которое также является неотьемлемой частью перевозочного процесса и не регламентировано Тарифным руководством,  судом и УФАС признано правомерным. Вагоны для перевозки грузов по своей инфраструктуре ОАО «АК «ЖДЯ» приобретает у собственни­ка ОАО «РЖД» по договору № 99 за плату, затраты, связанные с приобретением вагонов у сторонней организации, взимаются с пользователей услуг ж.д.транспорта по договорам об организации перевозок грузов, что соответствует статье 798 Гражданского кодекса  РФ и статье 10 Устава железнодорожного транспорта РФ. УФАС не доказал, что обязательства перевозчика, соответствующие условиям перевозки, внесенным в накладную грузоотправителем, оплачивались не по установленным тарифам, а как-то иначе, то есть не подтвердил факт нарушения пункта  10 части 1 статьи  10 Закона РФ «О защите конкуренции». Установив, что пользование вагонами на местах необщего пользования не включается в провозные тарифы, УФАС сделало ошибочный вывод, что пользование вагонами при их перемеще­нии по инфраструктуре общего пользования вообще не должно оплачиваться грузоотправителем. Плата, указанная в разделе 4 приложения № 1 к Договору № 40 М/АК от 01.01.2008 г. между ОАО АК «ЖДЯ» и ООО СП «Эрэл», аналогична не той плате за пользование вагонами, которая указана в статье 39 Устава железнодорожного транспорта РФ, а той плате за пользование вагонами, которая указывается в нормативных правовых актах Совета по железнодорожному транспорту государств СНГ, Латвии, Литвы и Эстонии, и предназначена для того, чтобы грузоотправи­тель видел, сколько стоит перевозчику привлечение вагонов. Включить затраты вагонопользования в Тарифное руководство для ОАО АК «ЖДЯ»  не представляется возможным (о чем поясняло ФСТ в своих письмах), поскольку установленная ставка ОАО «РЖД» в договоре № 99, является переменной величиной. Признав неправомерным взимание платы только за курсирование порожних вагонов, расчет штрафа  УФАС произвело из суммы дохода в размере 586 644,60 рублей -   платы за пользование вагонами за время их кур­сирования в порожнем и груженом состоянии.

ОАО АК «ЖДЯ», УФАС по Республике Саха (Якутия) и ООО СП «Эрэл» о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом, ходатайствовали о рассмотрении дела в отсутствие  своих представителей.

УФАС по Республике Саха (Якутия) представило отзыв, в котором считает доводы апелляционной жалобы несостоятельными, решение суда законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных  участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к  следующим выводам.

Открытое акционерное общество «Акционерное компания «Железные дороги Якутии» зарегистрировано в качестве юридического лица Министерством юстиции Республики Саха (Якутия) 02 октября 1995 года, свидетельство о государственной регистрации № 1574. Приказом Федеральной службы по тарифам  от 15.10.2004г. № 122-т ОАО АК «ЖДЯ» включено в реестр субъектов естественных монополий, в раздел 1 «Железнодорожные перевозки».

01 января 2008 года  ОАО АК «ЖДЯ» (дорога)  и ООО СП «Эрэл»  (Клиент) заключили  договор  №40 М/АК об организации перевозок грузов и порядке расчетов, предметом договора является услуга по перевозке грузов по инфраструктуре ОАО АК «ЖДЯ».

ООО СП «Эрэл», полагая, что плата за пользование вагонами ОАО АК «ЖДЯ» за курсирование от станции Нербнгри-Грузовая до станции Чульбас (станция погрузки) завышена, обратилось 26.06.2008г. в УФАС по Республике Саха (Якутия) с заявлением о нарушении ОАО «ЖДЯ» антимонопольного законодательства и необходимости проверки обоснованности расчета стоимости пользования вагонами.

Приказом от 09.09.2008г. УФАС возбудило дело №02-121/08А по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ  «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) в отношении ОАО АК «Железные дороги Якутии», создало комиссия по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Материалы были рассмотрены 05 декабря 2008 года в отсутствие представителя  ОАО АК «ЖДЯ», о времени и месте  рассмотрения Общество было уведомлено телеграммой 04 декабря 2008 года. По результатам   рассмотрения  УФАС вынесло решение от 18 декабря 2008 года по делу №02-121/08 о нарушении антимонопольного законодательства, которым признало  ОАО АК «ЖДЯ» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», которое отправило Обществу 19 декабря 2009 года за исх.№ 03/4714.

УФАС вынесло также предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 18 декабря 2008 года, пунктом 1 которого обязало  ОАО АК «ЖДЯ»  прекратить взимание с ООО СП «Эрэл» платы за пользование вагонами за время курсирования от станции Нерюнгри-грузовая до станции Чульбас, Теснистый, Денисовская при отсутствии от последнего заявок об оказании ОАО АК «ЖДЯ» дополнительных услуг, не входящих в единый перевозочный процесс;

пунктом 2 предписания обязало  ОАО АК «ЖДЯ»  прекратить взимать с грузоотправителей, грузополучателей плату за пользование вагонами за время курсирования  от станции до станции выгрузки/погрузки при отсутствии от последних заявок об оказании ОАО АК «ЖДЯ» дополнительных услуг, не входящих в единый перевозочный процесс;

пунктом 3 предписания обязало  ОАО АК «ЖДЯ»  в десятидневный срок со дня получения предписания перечислить в федеральный бюджет доход, полученный в результате нарушения пункта 10 части 1 статьи10 Федерального закона «О защите конкуренции» в размере 586 644 рублей 60 копеек.

Предписания было направлено Обществу  19 декабря 2008 года за исх.  № 03/4716.  

Не согласившись с решением и предписанием Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно статье 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее – Закон № 147-ФЗ) естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Статьей 4 Закона  № 147-ФЗ  железнодорожные перевозки отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Заявитель является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке – железнодорожные перевозки.

В соответствии с частью 1 статьи 424 Гражданского кодекса РФ  в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В соответствии со статьей 6  № 147-ФЗ перечень товаров (работ, услуг) субъектов естественных монополий, цены (тарифы) на которые регулируются государством, и порядок государственного регулирования цен (тарифов) на эти товары (работы, услуги), включающий основы ценообразования и правила государственного регулирования и контроля, утверждаются Правительством Российской Федерации.

Основы государственного регулирования тарифов на осуществляемые субъектами естественной монополии на железнодорожном транспорте на территории Российской Федерации железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, подлежащих государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации, определяются Постановлением Правительства РФ от 15.12.2004 № 787 «Об утверждении положения об основах государственного регулирования тарифов на железнодорожном транспорте и правил предоставления исключительных тарифов на железнодорожном транспорте».

В соответствии с пунктом 5 указанного постановления государственное регулирование тарифов на железнодорожном транспорте осуществляется путем утверждения и введения в действие тарифов или их предельного уровня, а также контроля за правильностью их применения.

В соответствии с пунктом 6 Постановления Правительства РФ от 15.12.2004 № 787 государственное регулирование тарифов на грузовые железнодорожные перевозки во внутригосударственном сообщении (в том числе на перевозки грузов по территории Российской Федерации в прямом железнодорожном сообщении, в прямом смешанном сообщении, в непрямом смешанном сообщении) осуществляет Федеральная служба по тарифам.

Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 23.10.2007 №263-т/ 1 утверждено Тарифное руководство «Тарифы, сборы и плата за услуги, связанные с перевозкой грузов и предоставлением услуг инфраструктуры, выполняемые ОАО АК «Железные дороги Якутии» и правила их применения» (далее -Тарифное руководство).

Тарифное руководство определяет тарифы, сборы и плату и правила их применения: за перевозки грузов, выполняемые ОАО АК «ЖДЯ» по инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования, принадлежащей ОАО АК «ЖДЯ», за услуги по использованию инфраструктуры ОАО АК «ЖДЯ». Указанные тарифы, сборы и плата применяются на всех участках инфраструктуры ОАО АК «ЖДЯ» широкой колеи, принятых в постоянную эксплуатацию, являются обязательными и едиными для всех пользователей услугами ОАО АК «ЖДЯ».

 ОАО АК «ЖДЯ» в спорный период на основании договора от 01.01.2008г. №40 М/АК об организации перевозок грузов и порядке расчетов оказывало услуги по перевозке грузов железнодорожным транспортом ООО СП «Эрэл». Погрузка груза в вагоны для перевозки грузов ООО СП «Эрэл» по инфраструктуре ОАО АК «ЖДЯ» осуществлялась на станциях Денисовский, Чульбасс, Тенистый, что подтверждается памятками приема-сдачи на подачу