Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2009 по делу n А58-823/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

и сборку вагонов. Перевозка грузов  осуществлялась ОАО АК «ЖДЯ» в вагонах парка ОАО «РЖД», полученных ОАО АК «ЖДЯ» от ОАО «РЖД» на основании договора № 99 от 12 марта 2007 года  об условиях совестного использования парка грузовых вагонов и контейнеров при перевозке грузов, порядке распределения доходов от их использования, обеспечения сохранности вагонного и контейнерного парков.

Договор от 12 марта 2007 года  № 99 заключен во исполнение пункта 8 статьи 1 Соглашения «Об осуществлении деятельности по организации перевозок грузов в грузовых вагонах и контейнерах в прямом сообщении между ОАО «РЖД» и ОАО АК «ЖДЯ». Пунктом 7.1 договора предусмотрено, что принимающая сторона оплачивает сдающей стороне плату за пользование грузовыми вагонами и контейнерами ее собственности. Оплата производиться по ставкам, приведенным в приложении №2 к договору. Согласно пункту 7.3 договора плата за пользование грузовыми вагонами, контейнерами начисляется за время их нахождения на стороне - пользователе грузовыми вагонами с момента приема до момента возврата. Вагоны парка ОАО «РЖД» передаются ОАО АК «ЖДЯ» на станции Нерюнгри-грузовая и доставляются заявителем до станций Денисовский, Чульбас, Тенистый для погрузки.

Приказом Федерального агентства железнодорожного транспорта Министерства транспорта Российской Федерации от 02.05.2006г. № 54 «О железнодорожной линии ОАО «АК «Железные дороги Якутии» исключены из перечня строящихся железнодорожных линий линия Нерюнгри Грузовая – Алдан, внесены в перечень раздельных пунктов железнодорожные станции, в том числе Денисовская, Чульбасс, Тенистый.

Таким образом, железнодорожные пути от станции Нерюнгри-грузовая до станций Денисовский, Чульбас, Тенистый в спорный период являлись железнодорожными путями общего пользования, входящими в инфраструктуру ОАО АК «ЖДЯ»

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» (далее – Устав) перевозки пассажиров, грузов, багажа, грузобагажа железнодорожным транспортом осуществляются соответственно в вагонах и контейнерах перевозчиков, иных юридических и физических лиц.

Согласно статье 11 Устава для осуществления перевозки грузов железнодорожным транспортом грузоотправитель представляет перевозчику надлежащим образом оформленную и в необходимом количестве экземпляров заявку на перевозку грузов (далее - заявка).

В соответствии со статьей 12 Устава форма заявки на перевозку грузов, правила и порядок ее оформления и представления, форма учетной карточки для учета выполнения заявки, порядок ее ведения и оформления устанавливаются правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом.

Приказом Министерства путей сообщения Российской Федерации от 16.06.2003 №21 утверждены Правила приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом».

Согласно Порядка заполнения заявки на перевозку грузов (приложение №2 к Правила приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом) в строке "Принадлежность" указывается признак принадлежности вагона, контейнера: в случае, если вагоны, контейнеры принадлежат перевозчику, которому подается заявка, -"П"; в случае, если вагоны, контейнеры принадлежат на праве собственности или иных законных основаниях грузоотправителю, грузополучателю или иным лицам (за исключением перевозчика, которому подается заявка), - "С"; в случае, если вагоны, контейнеры арендованы у перевозчика, которому представляется заявка, - "А".

В заявке на перевозку грузов ООО СП «Эрэл» за период с 28.02.2008г. по 15.03.2008г. в строке «принадлежность» указан признак принадлежности вагона «П». Такой же признак принадлежности вагонов указан и в других заявках ООО СП «Эрэл».

Таким образом, груз для ООО СП «Эрэл» перевозился не в собственных вагонах грузоотправителя, а также не в вагонах, арендованных им для этой цели у третьих лиц, а в вагонах перевозчика ОАО АК «ЖДЯ».

Статьями 39 и 62  Устава определено время  условия, при наличии которых перевозчику вносится плата за пользование вагонами на железнодорожных путях общего пользования и на железнодорожных путях необщего пользования. Из указанных  норм Устава следует, что время курсирования вагонов от станции до станции погрузки/ выгрузки не входит в плату за пользование вагонами.

Случаи, когда перевозчик может потребовать от грузоотправителя компенсации расходов за пробег порожних вагонов на железнодорожную станцию,  предусмотрены статьей 40 Устава – отказ от погрузки вагонов, прибывших под погрузку.  Под указанный случай спорные отношения ОАО АК «ЖДЯ» и ООО СП «Эрэл» не подпадают.

Заключение отдельных договоров на подачу перевозчиком вагонов грузоотправителю Уставом не предусмотрено. Поэтому  факт подписания ООО СП «Эрэл» приложения №1 к договору №40М/АК «Сборы за работы и услуги, которые выполняются по просьбе грузоотправителя (грузополучателя), цены, на которые не опубликованы в тарифных руководствах, с оплатой по соглашению сторон», содержащего раздел 4 «Плата за пользование вагонами парка ОАО «РЖД» за время курсирования от станции Нерюнгри-Грузовая со станции выгрузки и обратно», не означает заключение ООО СП «Эрэл» отдельного договора с ОАО АК «ЖДЯ» на подачу  вагонов.

Пунктом 3 статьи 790 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что работы и услуги, выполняемые перевозчиком по требованию грузовладельца и не предусмотренные тарифами, оплачиваются по соглашению сторон.

В соответствии с абзацем 5 статьи 10 Устава работы и услуги, которые выполняются владельцами инфраструктур или перевозчиками по просьбам грузоотправителей (отправителей), грузополучателей (получателей), пассажиров и цены на которые не указаны в тарифном руководстве, а также работы, которые выполняются грузоотправителями (отправителями), грузополучателями (получателями) по просьбам владельцев инфраструктур или перевозчиков и цены на которые указаны в тарифном руководстве, оплачиваются по соглашению сторон.

Но  в соответствие с пунктом 1  статьи 791 Гражданского кодекса РФ перевозчик обязан подать отправителю груза под погрузку в срок, установленный принятой от него заявкой (заказом), договором перевозки или договором об организации перевозок, исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза.

Договором № 40 М/АК от 01 января 2008 года установлена обязанность ОАО АК «ЖДЯ» осуществлять перевозку грузов  на инфраструктуре ОАО АК «ЖДЯ» с выполнением операций по приему (передаче) от (на) иных инфраструктур при соблюдении условий перевозки  и сроков доставки грузов, оформленных в прямом сообщении, а также при наличии согласованной ОАО АК «ЖДЯ» заявки на перевозку грузов формы ГУ-12 производить подачу технически и коммерчески исправных вагонов и уборку их после окончания грузовых операций.

Таким образом, из положений статьи 791 Гражданского кодекса РФ и договора  у ОАО АК «ЖДЯ» как перевозчика возникает обязанность подать  отправителю груза  ООО СП «Эрэл» транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза. Таким образом, поставка (подача) отравителю грузов вагонов  является неотъемлемой частью процесса перевозки грузов,  входит в единый перевозочный процесс, не является дополнительной услугой, не подлежит дополнительной оплате, и оплата их охватывается тарифом, установленным Тарифным руководством.

Из письма ОАО АК «ЖДЯ» от 26.02.2008г. №1м/304 усматривается, что ОАО АК «ЖДЯ», устанавливая сверх тарифа плату за пользование вагонами парка ОАО «РЖД» за время курсирования от станции Нерюнгри-Грузовая со станции выгрузки и обратно, компенсирует за счет грузоотправителя затраты на пользование вагонами парка ОАО «РЖД», обосновывая это тем, что  затраты перевозчика по аренде вагонов у ОАО «РЖД» не включены в Тарифное руководство и поэтом должны быть компенсированы заявителю за счет грузоотправителей. Вывод суда  о том, что указанные действия  ОАО АК «ЖДЯ» неправомерны,  является  правильным.

Факт несения расходов ОАО «АК «ЖДЯ»  по аренде и содержанию вагонов подтверждается материалами дела и не оспаривается лицами, участвующим в деле.  ОАО АК «ЖДЯ» не имеет собственного парка вагонов, поэтому  указанные затраты носят постоянный характер. Тарифным руководством, утвержденным Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 23.10.2007 №263-т/1 размер платы за пользование вагонами или размер сборов на содержание вагонов не установлены. Согласно письму ФСТ России от 01.12.2008г. №10-1867 расходы по содержанию и эксплуатации вагонного парка в расчетную базу не включались в связи с отсутствием у ОАО АК «ЖДЯ» собственных или арендованных вагонов на момент утверждения Тарифного руководства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» тарифы, сборы и плата, связанные с выполнением в местах общего пользования работ (услуг), относящихся к сфере естественной монополии, устанавливаются в соответствии с Федеральным законом "О естественных монополиях" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Указанные тарифы, сборы и плата устанавливаются на основе себестоимости и уровня рентабельности, обеспечивающего безубыточность деятельности организаций железнодорожного транспорта и индивидуальных предпринимателей на железнодорожном транспорте.

В соответствии с пунктом 2 статьи 8 Федерального закона от 10.01.2003 №17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» тарифы, сборы и плата на железнодорожном транспорте, не регулируемые в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, устанавливаются на договорной основе и контролируются государством в соответствии с законодательством о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности на товарных рынках.

Из указанного следует, что затраты связанные с перевозочным процессом и неотъемлемые от перевозочного процесса должны быть составляющей себестоимости услуги по перевозке груза не могут устанавливаться на договорной основе.

В соответствии с пунктом 4 Постановлением Правительства РФ от 15.12.2004 № 787  государственное регулирование тарифов на железнодорожном транспорте основывается на определенных принципах, в том числе: возмещение экономически обоснованных затрат субъектов естественной монополии на железнодорожном транспорте с учетом ежегодно устанавливаемых Правительством Российской Федерации уровней тарифов; распределение эксплуатационных расходов по видам перевозок; обеспечение гласности принятия решений по вопросам государственного регулирования тарифов, в том числе по вопросам установления и изменения уровня тарифов и правил применения тарифов.

Пунктом 7  Постановлением Правительства РФ от 15.12.2004 № 787 для определения (установления) тарифов на железнодорожном транспорте (кроме исключительных тарифов) в Федеральную службу по тарифам или Министерство транспорта Российской Федерации в соответствии с их компетенцией представляются следующие материалы: а) расчет предлагаемого уровня тарифов; б) сводные бухгалтерские балансы субъектов естественной монополии на железнодорожном транспорте; в) расчет изменения затрат по элементам расходов, включая их постатейное обоснование, исходя из следующих показателей: состав затрат, установленный законодательством Российской Федерации; нормы и нормативы затрат; прогнозируемое изменение цен на продукцию (услуги), потребляемую субъектами естественной монополии на железнодорожном транспорте; мероприятий по сокращению издержек субъектов естественной монополии на железнодорожном транспорте; мероприятий по повышению эффективности использования производственного персонала субъектов естественной монополии на железнодорожном транспорте; г) расчеты (в том числе их обоснование) показателей деятельности и размера прибыли субъектов естественной монополии на железнодорожном транспорте, прогнозируемых на рассматриваемый период регулирования.

Таким образом, представление субъектом естественной монополии расчета затрат в ФТС для определения (установления) тарифов является обязанностью ОАО АК «ЖДЯ» и взыскание указанных затрат сверх тарифов с грузоотправителей  противоречит принципам государственное регулирование тарифов на железнодорожном транспорте.

В соответствии с подпунктом 10 пункта 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 «О некоторых вопросах, возникающих в  связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что в  отношении  действий  (бездействия),  прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказательства антимонопольным органом.

Согласно представленным УФАС по Республике Саха (Якутия) расчетам  дохода, полученного ОАО АК «ЖДЯ» в результате нарушения антимонопольного законодательства, и счетам фактурам № 67 от 10 января 2008г,., № 148 от 20 января 2008г., № 286 от 31 января 2008г., № 324 от 10 февраля 2008г., № 568 от 20 февраля 2008г., № 640 от 29 февраля 2008г., № 766 от 10 марта 2008г.,   929 от 31 марта  2008г., № 1555 от 30 апреля 2008г. и   № 2076 от 30 июня 2008г. подтверждается правильность определения дохода в размере 586 644 рубля и невключение в него   оплаты за время курсирования вагонов  в груженом состоянии.

С учетом  изложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы отклоняются.

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда  Республики Саха (Якутия) от  16 апреля 2009 года по делу №А58-823/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО «Акционерная компания «Железные дороги Якутии» без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                             Н.В.Клочкова

Судьи                                                                                                           Э.В Ткаченко

                                                                                                                      Е.О.Никифорюк