Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2010 по делу n А58-7041/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                               Дело №А58-7041/2009

“01” февраля 2010 г.

(с перерывом в судебном заседании)

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2010 года

Полный текст постановления изготовлен 01 февраля 2010 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Е.В. Желтоухова, судей Д.Н. Рылова, Г.Г. Ячменёва, при ведении протокола секретарем судебного заседания Будаевой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Ленское объединенное речное пароходство», на решение арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 16 ноября 2009 года по делу №А58-7041/2009, по заявлению открытого акционерного общества «Ленское объединенное речное пароходство» о признании недействительным решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) от 30 июля 2009 года по делу №02-107/09А, принятое судьей Григорьевой В.Э.,

при участии:

от заявителя, открытого акционерного общества «Ленское объединенное речное пароходство»: не было;

от заинтересованного лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия): не было;

от третьих лиц:

ООО «»Контейнерный центр «Сахатранслогистик»: не было;

ООО «Судоходная компания «Якутск»: не было;

и установил:

Заявитель, открытое акционерное общество «Ленское объединенное речное пароходство», обратился с требованием о признании недействительным решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) от 30 июля 2009 года по делу  №02-107/09А о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением суда первой инстанции от 16 ноября 2009 года заявителю отказано в признании недействительными ненормативных правовых актов.

Принимая указанное решение, суд первой инстанции исходил из следующего.

Оценив доводы участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований по следующим основаниям:

18 июня 2009 года приказом Управления №113 возбуждено дело по признакам нарушения Обществом части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».

23 июня 2009 года дело назначено к рассмотрению на 03 июля 2009 года в 10 часов 00 минут.

03 июля 2009 года рассмотрение дела отложено на 20 июля 2009 года в 14 часов 30 минут.

20 июля 2009 года рассмотрение дела отложено на 27 июля 2009 года в 14 часов 30 минут.

27 июля 2009 года рассмотрение дела отложено на 30 июля 2009 года в 16 часов 00 минут.

30 июля 2009 года Управлением в присутствии представителей Общества, общества с ограниченной ответственностью Судоходная компания «Якутск», общества с ограниченной ответственностью Контейнерный центр Сахатранслогистик» рассмотрено дело №02-107/09А, оглашена резолютивная часть решения.

Решение изготовлено в полном объеме 10 августа 2009 года.

30 июля 2009 года Управлением оглашено, 10 августа изготовлено в полном объеме предписание №02-107/09А.

28 августа 2009 года в арбитражный суд по месту нахождения Управления поступило заявление Общества о признании решения недействительным.

Подпунктом 5 пункта 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц - экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Общество состоит в реестре хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% по товарной позиции деятельность внутреннего водного грузового транспорта, ОКВЭД 61.20.2 в географических границах Республики Саха (Якутия).

Таким образом, на деятельность Общества распространяются требования, установленные ФЗ «О защите конкуренции» для хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение.

Также Общество состоит в Реестре субъектов естественных монополий на транспорте, в разделе 3 – услуги порто и (или) транспортных терминалов под №14/3/5.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ФЗ «Об естественных монополиях» субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары.

Федеральной службой по тарифам в соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" Приказом от 03 августа 2007 года №153-т/13 (зарегистрировано в Минюсте РФ 23 августа 2007 г. N 10043) утверждены тарифы на погрузочно-разгрузочные работы и связанные с ними услуги, оказываемые ОАО "Ленское объединенное речное пароходство", согласно приложению 1; Правила применения тарифов на погрузочно-разгрузочные работы и связанные с ними услуги, оказываемые ОАО "Ленское объединенное речное пароходство", согласно приложению 2.

Согласно приложению 2 к Приказу Федеральной службы по тарифам от 3 августа 2007 года N 153-т/13 тарифы применяются для расчетов за погрузочно-разгрузочные работы (далее - ПРР) и связанные с ними услуги, оказываемые в портах (пристанях) ОАО "Ленское объединенное речное пароходство" (далее - Порт) (пункт 1.1.);

При расчете тарифов учитывается стоимость следующих работ и услуг:

1.7.1. Взятие груза из штабеля, формирование подъема груза, погрузка в судно (вагон, автомашину), перемещение и укладывание в трюм (на палубе судна, в вагоне, в автомашине).

Перемещение грузов в порту от склада до борта (вагона, автомашины) в соответствии с установленным порядком перегрузочных работ.

1.7.2.  Выгрузка грузов из судна (вагона, автомашины); перемещение от места выгрузки до места складирования на причалах общего пользования на установленное технологией расстояние, расформирование подъема груза и укладывание в штабель.

1.7.3.  Подача (уборка) поддонов к месту их загрузки (разгрузки) на причале общего пользования.

1.7.4.  Выгрузка вагоностоек и прокладок из вагонов и уборка сепарации.

1.7.5.  Составление сводного месячного графика завоза грузов в Порт.

1.7.6.  Прием грузов.

1.7.7.  Документальное оформление недостач, излишков и повреждений грузов и тары в процессе их транспортировки.

1.7.8.  Сдача грузов.

1.7.10. Составление обязательного комплекта приемосдаточных и других документов (включая стоимость бланков).

1.7.11. Предоставление информации грузовладельцу о движении груза в Порту.

1.8. Все работы и услуги, связанные с ПРР и не упомянутые в п. 1.7, оплачиваются по договорным тарифам.

Общество с ограниченной ответственностью Судоходная компания «Якутск» обратилось к Обществу с письмом от 19 февраля 2009 года ПС-15, которым просило заключить договора на переработку 3, 5, 20 т. контейнеров и груза в ОАО Олекминском речном порту на навигацию 2009 года.

Письмом от 06 марта 2009 года №16-4/11-135 Общество на письмо ООО Судоходная компания «Якутск» №ПС-15 от 19 февраля 2009 года просило уточнить перечень работ составляющих «переработку» грузов и предполагаемую технологию приема выдачи грузов в п. Олекминск. При этом сообщило, что Общество не имеет возможности оказывать услуги по грузовой и коммерческой работе сторонним перевозчикам где бы то ни было.

Письмом от 16 марта 2009 года ПС-51 общество с ограниченной ответственностью Судоходная компания «Якутск» на исх. Общества №16-4/11-135 сообщил: при перевозке груза и контейнеров до п. Олекминск коммерческой работой, а именно расскредитовка по доверенности накладной и выдача груза грузополучателю будет заниматься команда судна. При оплате погрузо-разгрузочных работ в Олекминском речном порту можно рассмотреть два варианта:

1.  грузополучатель оплачивает самостоятельно услуги порта,

2.  сумма за переработку выставляется Компании.

Письмом от 24 марта 2009 года №16-4/11-153 Общество на письмо ООО Судоходная компания «Якутск» №ПС-15 от 16 марта 2009 года сообщило что организовать выдачу грузов через Олекминский речной порт по предлагаемой схеме не представляется возможным.

Общество с ограниченной ответственностью «Контейнерный центр «Сахатранслогистик» обратилось с письмом к Обществу, которым для создания равных условий доставки грузов в контейнеров из центральных районов России для грузополучателей населенных пунктов реки Лена (Ленск, Пеледуй, Витим, Олекминск, Якутск), а также для обеспечения сохранности контейнерного парка ОАО «Трансконтейнер» при проведении погрузо-разгрузочных работ просило заключить договор на переработку грузов в контейнерах на пр. Олекминск в навигационный период 2009 года.

Письмом от 18 мая 2009 года №16-4/11-204 Общество на письмо «Контейнерный центр «Сахатранслогистик» №36 от 14.05.2009 просило уточнить перечень работ составляющих «переработку» грузов и предполагаемую технологию приема выдачи грузов в п. Олекминск. При этом Общество сообщило, что Общество не имеет возможности оказывать услуги по грузовой и коммерческой работе сторонним перевозчикам где бы то ни было.

Речной порт - комплекс сооружений, расположенных на земельном участке и акватории внутренних водных путей, обустроенных и оборудованных в целях обслуживания пассажиров и судов, погрузки, выгрузки, приема, хранения и выдачи грузов, взаимодействия с другими видами транспорта. Порт (причал), в котором хотя бы одно из юридических лиц или один из индивидуальных предпринимателей осуществляет в силу закона или на основании лицензии деятельность, связанную с перевозками внутренним водным транспортом, по обращению любого физического или юридического лица, является портом или причалом общего пользования (статья 3 Кодекса внутреннего водного транспорта).

В соответствии с пунктом 2 статьи 432 Гражданского кодекса договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. При этом согласно пункту 1 ст. 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Общество предложения третьих лиц заключить договоры не акцептовало, указав на то, что Общество не имеет возможности оказывать услуги по грузовой и коммерческой работе сторонним перевозчикам где бы то ни было.

Таким образом, Общество в нарушение пункта 1 статьи 8 ФЗ «Об естественных монополиях» уклонился от заключения договора с обществом с ограниченной ответственностью Судоходная компания «Якутск», обществом с ограниченной ответственностью «Контейнерный центр «Сахатранслогистик» на оказание услуги порта в городе Олекминске.

Открытое акционерное общество «Ленское объединенное речное пароходство», не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявило апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, требования удовлетворить.

Представитель общества в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом телеграммой врученной 14 января 2009 года.

Из апелляционной жалобы общества следует, что оно не согласно полностью с решением суда и считает, что оно вынесено с нарушением норм материального права по следующим основаниям.

В действиях Общества отсутствует состав правонарушения, предусмотренный п.5 ч. 1 ст. 10 Федерального Закона «О защите конкуренции».

Исходя из содержания данной правовой нормы, злоупотребление доминирующим положением будет заключаться в таком поведении хозяйствующего субъекта, при котором ущемляются права контрагента. Надлежащих доказательств ущемления Обществом   прав   третьих   лиц, с   учетом   требований   относимости   и   допустимости, третьими лицами предоставлено не было.

Заявитель не отказывал и не уклонялся от заключения договоров с индивидуальными предпринимателями, осуществляющими перевозку грузов в Олёкминском районе внутренним водным транспортом, что послужило основанием для Комиссии по возбуждению дела.

Договоры на организацию перевозок грузов заключаются с грузовладельцами по первому требованию, информация об этом имеется в деле. Осуществление погрузочно-разгрузочных работ в Олекминском речном порту ОАО «ЛОРП» предусматривается в этих договорах.

На сегодняшний день погрузо-разгрузочные работы для Общества являются убыточными и покрываются за счет перевозочной деятельности. В УФАС был представлен отчет о доходах и себестоимости работ в основной деятельности Общества за 2007, 2008 гг. (форма Б-3) во исполнение определения от 27 июля 2009 года, по делу № 02-107/09А, но который не был ими принят во внимание и оценен судом.

Управление свело рассмотрение дела не к установлению истины о нарушении Обществом Закона, на обращение Якутской транспортной прокуратуры, а к лоббированию интересов хозяйствующих субъектов: ООО «Контейнерный центр «Сахатранслогистик» и ООО Судоходная компания «Якутск» в заключение с ними договоров на «переработку» груза в навигацию 2009 года, не смотря на то. что дело было возбуждено в интересах предпринимателей п. Олёкминск. Вынесенное решение и предписание УФАС яркое тому подтверждение, так как речь в них идет только о третьих лицах, а не о предпринимателях которые даже не одного раза, не участвовали на заседаниях Комиссии.

Основной деятельностью Общества является перевозка грузов. Выполнение грузовой и коммерческой работы для других перевозчиков не входит в уставную деятельность общества.

Заключение договора в обязательном порядке предусматривается, в случаях, когда в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне