Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2010 по делу n А58-8797/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

уплату налога на прибыль организаций в общей сумме 102307 руб., налога на имущество организаций в сумме 687 руб. 43 коп., налога на доходы физических лиц в сумме 18580 руб. 74 коп.;

-предложение уплатить в бюджет недоимку по налогам: по налогу на прибыль организаций в общей сумме 233910 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 19209 руб., по налогу на имущество организаций в сумме 3080 руб.;

-предложение удержать и перечислить в бюджет сумму неудержанного налога на доходы с физических лиц за 2005 год в размере 546 руб., уплатить задолженность по налогу на доходы физических лиц, удержанного, но не перечисленного в бюджет, в сумме 27459 руб.

С учетом того, что заявителем не оспариваются доначисление штрафа по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ в размере 150 руб., доначисление налога на имущество организаций в общей сумме 3080 руб., соответствующие суммы штрафа по налогу на имущество в размере 299 руб. 40 коп., пени по налогу на имущество в сумме 687 руб. 43 коп., предметом рассмотрения является законность решения Инспекции №13/32 от 10 апреля 2009 года «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления №05-22/112/08710 от 31 июля 2009 года, в оспариваемой заявителем части:

-в части привлечения Общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 1280 руб. 10 коп.; предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса РФ, за неправомерное неперечисление сумм удержанного и своевременного не перечисленного налога на доходы физических лиц в виде штрафа в размере 109 руб.;

-начисления пени за несвоевременную уплату налога на прибыль организаций в общей сумме 102307 руб., налога на доходы физических лиц в сумме 18580 руб. 74 коп.;

-предложения уплатить в бюджет недоимку по налогу на прибыль организаций в сумме 233910 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 19209 руб.;

-предложения удержать и перечислить в бюджет сумму неудержанного налога на доходы с физических лиц за 2005 год в размере 546 руб.;

-предложения уплатить задолженность по налогу на доходы физических лиц, удержанного, но не перечисленного в бюджет, в сумме 27459 руб.

Как усматривается из материалов дела, решением заместителя руководителя от 30.05.2008 №12/52, врученным руководителю Общества 30.05.2008, проведение выездной налоговой проверки в отношении Общества поручено старшему государственному налоговому инспектору отдела выездных налоговых проверок № 1 Буториной М.И. и старшему оперуполномоченному 2 отдела оперативно-розыскной части УНП МВД по Республике Саха (Якутия) Никифорову Д.А.

Справка о проведенной проверке составлена 28.11.2008 и подписана налоговым инспектором Буториной М.И. и оперуполномоченным Никифоровым Д.А., вручена представителю общества 28.11.2008.

Акт выездной налоговой проверки №12/5 составлен 28.01.2009, вручен руководителю Общества 03.02.2009. Во вводной части  представленного в материалы дела акта выездной налоговой проверки имеется указание на то, что выездная налоговая проверка проведена налоговым инспектором Буториной М.И. и оперуполномоченным Никифоровым Д.А. Между тем, акт выездной налоговой проверки не подписан налоговым инспектором Буториной М.И., подписан только оперуполномоченным Никифоровым Д.А.

Уведомлением от 27.02.2009 № 12/5154 Общество извещено о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, назначенного на 12 час. 00 мин. 11 марта 2009 года.

По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки и возражений налогоплательщика, представленных Обществом 20.02.2009, заместителем руководителя Инспекции 11.03.2009 принято решение №12/24 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в отношении ООО «Росбел» в срок с 11.03.2009 по 10.04.2009 с истребованием документов в соответствии со статьями 93, 93.1 Налогового кодекса РФ.

Как следует из протокола рассмотрения материалов выездной налоговой проверки от 11.03.2009, материалы проверки рассматривались заместителем руководителя инспекции Томтосовым Ф.А. с участием заместителя начальника отдела выездных налоговых проверок № 1 Григорьевой К.И., главного госналогинспектора отдела налогового аудита Лящук Н.В. и руководителя Общества Шнидман С.А.

Справка о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля составлена 10.04.2009. Из содержания справки следует, что дополнительные мероприятия налогового контроля проведены оперуполномоченным Никифоровым Д.А. В рамках дополнительных мероприятий в адрес Общества выставлены требования о представлении документов.

Уведомлением от 06.04.2009 №13/ Общество извещено о времени и месте рассмотрения материалов проверки с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля на 16 час. 00 мин. 10 апреля 2009 года.

По результатам рассмотрения материалов проверки, акта выездной налоговой проверки, возражений налогоплательщика на акт, справки от 10.04.2009 о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля, заместителем руководителя Инспекции Софроновым В.А. 10 апреля 2009 года принято решение №13/32 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Из протокола рассмотрения материалов выездной налоговой проверки от 10.04.2009 следует, что в рассмотрении материалов проверки участвовали от Инспекции - Томтосов Ф.А., заместитель руководителя Инспекции; Бойнова А.С., начальник отдела выездных проверок № 1; Егорова Л.Ф., заместитель начальника отдела налогового аудита; Лящук Н.В., главный госналогинспектор отдела налогового аудита; Савинова У.С., главный специалист-эксперт юридического отдела; Лундаева Е.И., главный госналогинспектор отдела выездных проверок № 1; от Общества - Третьякова Т.С., представитель по доверенности.

Суд апелляционной инстанции полагает решение суда первой инстанции подлежащим отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении требований Общества.

По мнению суда апелляционной инстанции, доводы Общества о допущенных Инспекцией нарушениях требований Налогового кодекса РФ, являются обоснованными, исходя из следующего.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 89 Налогового кодекса РФ выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

В последний день проведения выездной налоговой проверки проверяющий обязан составить справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения, и вручить ее налогоплательщику или его представителю (пункт 15 статьи 89 Налогового кодекса РФ).

В силу положений пункта 1 статьи 100 Налогового кодекса РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

В акте налоговой проверки указываются:

1) дата акта налоговой проверки. Под указанной датой понимается дата подписания акта лицами, проводившими эту проверку;

2) полное и сокращенное наименования либо фамилия, имя, отчество проверяемого лица. В случае проведения проверки организации по месту нахождения ее обособленного подразделения помимо наименования организации указываются полное и сокращенное наименования проверяемого обособленного подразделения и место его нахождения;

3) фамилии, имена, отчества лиц, проводивших проверку, их должности с указанием наименования налогового органа, который они представляют;

4) дата и номер решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о проведении выездной налоговой проверки (для выездной налоговой проверки);

5) дата представления в налоговый орган налоговой декларации и иных документов (для камеральной налоговой проверки);

6) перечень документов, представленных проверяемым лицом в ходе налоговой проверки;

7) период, за который проведена проверка;

8) наименование налога, в отношении которого проводилась налоговая проверка;

9) даты начала и окончания налоговой проверки;

10) адрес места нахождения организации или места жительства физического лица;

11) сведения о мероприятиях налогового контроля, проведенных при осуществлении налоговой проверки;

12) документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых;

13) выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи настоящего Кодекса, в случае если настоящим Кодексом предусмотрена ответственность за данные нарушения законодательства о налогах и сборах (пункт 3 статьи 100 Налогового кодекса РФ).

Форма и требования к составлению акта налоговой проверки установлены Приказом Федеральной налоговой службы от 25.12.2006 №САЭ-3-06/892@.

В соответствии с пунктом 2 указанной статьи акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

Пунктом 1.10. Требований к составлению акта налоговой проверки также предусмотрено, что Акт выездной (повторной выездной) налоговой проверки подписывается лицами, проводившими проверку, и лицом, в отношении которого проводилась проверка (его представителем).

Как следует из материалов дела, акт выездной налоговой проверки №12/5 от 28.01.2009 во вводной части содержит указание на фамилии, имена, отчества лиц, проводивших проверку, их должности с указанием наименования налогового органа, который они представляют - старший государственный налоговый инспектор отдела выездных налоговых проверок № 1 Буторина М.И. и старший оперуполномоченный 2 отдела оперативно-розыскной части УНП МВД по Республике Саха (Якутия) Никифоров Д.А.

Между тем, акт выездной налоговой проверки в нарушение требований пункта 2 статьи 100 Налогового кодекса РФ не подписан налоговым инспектором Буториной М.И., проводившим налоговую проверку.

В представленных в суд апелляционной инстанции пояснениях Инспекция ссылается на невозможность по объективным причинам подписания акта выездной налоговой проверки налоговым инспектором Буториной М.И., указывая, что на основании приказа от 02.12.2008 № 04-04/843 она находилась в ежегодном оплачиваемом отпуске с 18.12.2008 по 04.03.2009. В период с 20.12.2008 по 15.02.2009 Буторина М.И. находилась за пределами Республики Саха (Якутия). В период нахождения в очередном отпуске Буторина М.И. находилась на больничном с 27.02.2009 по 16.05.2009, с 21.05.2009 уволилась.

Из анализа положений статьи 100 и 101 Налогового кодекса РФ следует, что акт выездной налоговой проверки является документом, в котором фиксируются документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или отсутствие таковых. По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки и материалов проверки руководителем (заместителем) руководителя принимается решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.       

По мнению суда апелляционной инстанции, в рассматриваемой ситуации  неподписание акта выездной налоговой проверки проверяющим лицом Буториной М.И., имеющего указание на дату составления 28.01.2009, при фактическом отсутствии должностного лица в данный период на рабочем месте, не позволяет сделать вывод о том, акт выездной налоговой проверки составлен уполномоченным должностным лицом налогового органа.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 82 Налогового кодекса РФ налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом. 

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

Полномочия органов внутренних дел по участию в мероприятиях налогового контроля ограничены положениями статьи 36 Налогового кодекса РФ.

Следовательно, законодательство о налогах и сборах не наделяет органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность осуществлять мероприятия налогового контроля. 

С учетом изложенного, довод Инспекции о подписании акта выездной налоговой проверки оперуполномоченным Никифоровым Д.А., включенным в состав проверяющих лиц, не подтверждает то обстоятельство, что акт выездной налоговой проверки составлен уполномоченным должностным лицом налогового органа и установленные в нем обстоятельства могли являться основанием для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Суд апелляционной инстанции также приходит к выводу, что при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля Инспекцией нарушены требования Налогового кодекса РФ.

В соответствии с положениями пункта 6 статьи 101 Налогового кодекса РФ в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

С учетом вышеприведенных положений статьи 82 Налогового кодекса РФ дополнительные мероприятия осуществляются в рамках налогового контроля уполномоченными должностными лицами налогового органа.

Между тем, как следует из материалов дела, в нарушение требований Налогового кодекса РФ дополнительные мероприятия налогового контроля по решению заместителя руководителя Инспекции от 11.03.2009 проведены и справка о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля составлена 10.04.2009 оперуполномоченным Никифоровым Д.А.

При принятии решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения оценка изложенным обстоятельствам не дана.   

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса