Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2010 по делу n А78-2558/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

средств, включающая оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление лекарственных средств.

Таким образом, указанным Федеральным законом фармацевтическая деятельность рассматривается и как работа (статья 33), и как вид лицензируемой деятельности (статья 34). Для осуществления фармацевтической деятельности как работы необходимо наличие соответствующего образования и сертификата специалиста, а для осуществления фармацевтической деятельности как вида предпринимательской деятельности – соответствие лицензионным требованиям и условиям. 

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что в подпункте е) пункта 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности непосредственное осуществление деятельности (работы) по приемке, хранению, отпуску, изготовлению и уничтожению лекарственных средств, связывается с руководителем организации – соискателя лицензии (лицензиата), а не с самим соискателем лицензии (лицензиатом).

Судом первой инстанции установлено, что согласно Уставу ООО «Западное» (т. 1, л.д. 35-43) основными видами деятельности Общества являются проведение геологоразведочных, гидрогеологических, инженерно-геологических, геофизических и топографических работ различного назначения, а также геоэкологических исследований, бурение скважин на воду и другие полезные ископаемые, проведение комплекса работ по межеванию земель. В Выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 19 марта 2010 года (т. 1, л.д. 149-163) указано, что основным видом деятельности Общества является геолого-разведочные, геофизические и геохимические работы в области изучения недр (код по ОКВЭД – 74.20.2).

Директором Общества является Токарев В.И., имеющий высшее образование по специальности «Геологическая съемка, поиски и разведка месторождений полезных ископаемых», что подтверждается дипломом ЗВ № 322409 (т. 1, л.д. 97), то есть по основному виду деятельности ООО «Западное».

Доказательств того, что Токарев В.И. непосредственно осуществляет деятельность (работу) по приемке, хранению, отпуску, изготовлению и уничтожению лекарственных средств, прокуратурой в материалы дела не представлено.

В то же время судом первой инстанции на основании имеющихся в материалах дела учредительных документов и должностной инструкции директора ООО «Западное от 2 июня 1997 года (т. 1, л.д. 123) установлено, что в обязанности директора Общества не входит непосредственное осуществление деятельности (работы), связанной с приемкой, хранением, отпуском, изготовлением и уничтожением лекарственных средств.

Такой деятельностью (работой) в ООО «Западное» занимается ветеринарный врач Матвеева Юлия Григорьевна, в должностные обязанности которой входит прием, хранение, отпуск и продажа ветеринарных лекарственных средств, что подтверждается трудовым договором от 4 августа 2003 года (т. 1, л.д. 144), приказом о приеме на работу от 6 августа 2003 года № 53-к (т. 2, л.д. 16), приказом  от 12 января 2010 года № 2-п (т. 1, л.д. 124, т. 2, л.д. 16), справками от 19 мая 2010 года № 111, от 20 мая 2010 года № 115 и от 20 мая 2010 года № 116 (т. 1, л.д. 145-147).

Наличие у Матвеевой Ю.Г. необходимого образования, стажа работы и сертификата специалиста подтверждается материалами дела (т. 1, л.д. 50-58, т. 2, л.д. 2-12) и заявителем апелляционной жалобы по существу не оспаривается.

Прокуратура полагает, что в соответствии с подпунктом з) пункта 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности соискатель лицензии должен иметь в штате не менее двух работников, деятельность которых связана с изготовлением, приемом, хранением, отпуском и продажей лекарственных средств, имеющих фармацевтическое или ветеринарное образование и сертификаты специалиста, в то время как в штате ООО «Западное» есть только один такой работник – Матвеева Ю.Г., другой работник ветеринарной аптеки – кассир Матвеева А.А. (при наличии необходимого образования) не имеет сертификата специалиста.

Подобное толкование рассматриваемой нормы также является ошибочным, поскольку само по себе использование во множественном числе слова «работников» не означает в обязательном порядке наличие у соискателя лицензии именно двух и более работников, имеющих соответствующее образование и сертификаты специалистов.

В подпункте з) пункта 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности не говорится о минимальном количестве работников соискателя лицензии, эта норма лишь устанавливает квалификационные требования к работникам.

Делая подобный вывод, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что в иных нормативных правовых актах по вопросу лицензирования конкретных видов деятельности Правительство Российской Федерации, если имелась необходимость в предъявлении лицензионных требований к количеству работников, имеющих соответствующее образование (стаж работы),  устанавливало подобные требования четко.

            Например, в соответствии с подпунктами а) и б) пункта 4 Положения о лицензировании туроператорской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.02.2002 № 95 (в настоящее время утратило силу), предусмотрено, что лицензионными требованиями и условиями при осуществлении туроператорской деятельности являются наличие в штате туроператора - юридического лица не менее 7 работников, осуществляющих туроператорскую деятельность, а также  наличие у туроператора не менее 30% работников (по штатному расписанию), имеющих высшее, среднее специальное или дополнительное образование в области туризма либо стаж работы в туризме не менее 5 лет.

            Подпунктом а) пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.03.2002 № 174 (в настоящее время утратило силу), в качестве лицензионного требования было предусмотрено наличие у юридического лица руководителей и специалистов с высшим или средним профессиональным образованием по профилю работ. При этом не менее 50% штатной численности руководителей и специалистов юридического лица должны иметь высшее профессиональное образование, а также стаж работы по специальности не менее 3 лет (для специалистов с высшим профессиональным образованием) и не менее 5 лет (для специалистов со средним профессиональным образованием).

            На основании подпункта б) пункта 4 Положения о лицензировании производства работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.10.2006 № 625, лицензионным требованием является наличие у всех работников, состоящих в штате соискателя лицензии (лицензиата), соответствующего их должностным обязанностям профессионального образования (профессиональной подготовки) в области лицензируемой деятельности, из которых не менее 50 процентов имеют стаж работы в указанной области не менее 3 лет.

            Согласно подпункту в) пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по тушению пожаров, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.10.2006 № 625, одним из лицензионных требований является наличие у всех работников, состоящих в штате соискателя лицензии (лицензиата), соответствующего их должностным обязанностям профессионального образования (профессиональной подготовки) в области лицензируемой деятельности.

            Положение о лицензировании фармацевтической деятельности подобных требований не содержит.

            С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что у Управления Россельхознадзора не имелось оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 9 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», для отказа ООО «Западное» в выдаче лицензии на осуществление фармацевтической деятельности в сфере обращения лекарственных средств, предназначенных для животных, поскольку соискатель лицензии отвечал требованиям, установленным пунктом 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности.

Нарушение требования подпункта з) пункта 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности (например, допущение к деятельности, связанной обращением лекарственных средств, лиц, не имеющих сертификата специалиста) может являться основанием для привлечения к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, но не основанием для отказа в выдаче лицензии.  

Следовательно, приказ Управления Россельхознадзора от 29 января 2010 года № 10 не противоречит действующему законодательству, в связи с чем суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований прокуратуры в признании этого приказа и выданной на его основании лицензии недействительными.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что в соответствии со статьями 198 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации может быть заявлено и рассмотрено требование о признании недействительным ненормативного правового акта. 

Лицензия, исходя из приведенного выше ее легального определения и юридической природы, не может быть квалифицирована в качестве ненормативного правового акта, поэтому требование прокуратуры о признании недействительной лицензии № 75-09-3-000012 на осуществлении фармацевтической деятельности в сфере обращения лекарственных средств, предназначенных для животных, является некорректным.

Рассмотрев апелляционную жалобу на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Забайкальского края от 20 мая 2010 года по делу № А78-2558/2010, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ: 

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 20 мая 2010 года по делу № А78-2558/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий  судья                                                        Г.Г. Ячменёв

Судьи                                                                                                  Е.В. Желтоухов

                                                                                                               Е.О. Никифорюк