Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2010 по делу n А58-5660/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                 Дело № А58-5660/2009 25.11.2010

Резолютивная часть постановления объявлена 23.11.2010

Полный текст постановления изготовлен 25.11.2010

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: К. Н. Даровских, А. В. Стрелкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем О. О. Горловой

при участии:

от банка ВТБ (ОАО) Т. В. Кочута по доверенности от 15.05.08 №87/1946-Д

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены (уведомления от 29.09.2010)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Праздник жизни» на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 03 сентября 2010 года по заявлению банка ВТБ (ОАО) о включении в реестр требований кредиторов по делу № А58-5660/2009 по заявлению АК Сберегательного банка РФ о признании ООО «Авэкс» несостоятельным (банкротом),

принятое судьей В.В. Шевелевым

установил:

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 29.09.2009 г. в отношении общества с ограниченной ответственностью «АВЭКС» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Боянов Виталий Тимофеевич. Сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсант» №199 от 24.10.2009 г.

09.11.2009 г. в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) поступило требование Банка ВТБ (открытое акционерное общество) от 03.11.2009 года без номера о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Авэкс» требования, обеспеченного заложенным имуществом, в размере 176 592 564,34 рублей. Впоследствии Банк ВТБ (открытое акционерное общество) уточнил размер требования и просил включить в реестр требований кредиторов требования, обеспеченные заложенным имуществом, на общую сумму 201 474 263,16 рублей, возникшие по кредитным соглашениям, в том числе:

1. по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 года:

- сумма просроченного основного долга с 12.02.2009 г. по 28.09.2009 г. – 80 000 000,00 рублей;

- просроченные проценты за пользование кредитом с 25.12.2008 года по 28.09.2009 г. – 8 452 698,55 рублей;

- пеня за просроченный основной долг с 13.02.2009 года по 28.09.2009 года – 5 472 000,00 рублей;

- пеня за просроченные проценты с 26.12.2008 г. по 28.09.2009 г. – 704 724,31 рублей;

Итого по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 года 94 629 422,86 рублей.

2. по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 года:

- сумма просроченного основного долга с 26.02.2009 г. по 28.09.2009 г. – 48 800 000,00 рублей;

- просроченные проценты за пользование кредитом с 25.12.2008 года по 28.09.2009 г. – 5 803 022,84 рублей;

- пеня за просроченный основной долг с 27.02.2009 года по 28.09.2009 года – 4 177 280,00 рублей;

- пеня за просроченные проценты с 26.12.2008 г. по 28.09.2009 г. – 644 218,30 рублей;

Итого по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 года 59 424 521,14 рублей.

3. по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 года:

- сумма просроченного основного долга с 19.12.2009 г. по 28.09.2009 г. – 36 999 195,05 рублей;

- просроченные проценты за пользование кредитом с 25.12.2008 года по 28.09.2009 г. – 5 436 709,69 рублей;

- пеня за просроченный основной долг с 20.10.2008 года по 28.09.2009 года – 4 275 245,36 рублей;

- пеня за просроченные проценты с 26.12.2008 г. по 28.09.2009 г. – 709 169,06 рублей;

Итого по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 года 47 420 319,16 рублей.

Определением от 03 сентября 2010 года суд первой инстанции удовлетворил уточненные требования, включив их в третью очередь реестра требований кредиторов как обеспеченные залогом по договору о последующей ипотеке здания и земельного участка №ДИ-739000/200810074 от 27.11.08.

ООО «Праздник жизни», являющееся учредителем должника, не согласившись с указанным определением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, поскольку договоры: о последующей ипотеке здания и земельного участка №ДИ-739000/200810074 от 27.11.08, поручительства №ДП-739000/2007/30032 от 27.11.08, поручительства №ДП-739000/2007/00074 от 27.09.07, поручительства №ДП-739000/2007/00062 от 23.08.07 не соответствуют требованиям статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». По мнению заявителя жалобы, суд необоснованно отказал в  удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения дела в связи с оспариванием указанных сделок в рамках дела №А58-2347/10, решение по которому до настоящего времени не принято.

Кроме того, заявитель жалобы указывает на то, что требование об обращении взыскания на предмет залога к залогодателю, не являющемуся должником по обеспеченному залогом денежному обязательству, не подлежит рассмотрению в рамках дела о банкротстве, а также на то, что суд первой инстанции не проверил указанную сделку на ничтожность.

Представитель банка ВТБ (ОАО) с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного заседания уведомлены надлежащим образом. В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет, как это предусмотрено пунктом 3 статьи 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», обоснованность требований и по результатам их рассмотрения выносит определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) обратился в суд с требованием 09.11.2010, т.е. в установленный статьей 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» срок.

Судом установлено, что между Банком ВТБ (открытое акционерное общество) (далее - банк, кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью «Атлас» (ООО ТПП «Агротэкс» было переименовано в ООО «Атлас» на основании Решения Общего собрания учредителей от 05.03.2009 г., изменения зарегистрированы МРИ ФНС № 5 по PC (Я) 16.03.2009 г. за регистрационным номером 2091435026395) (далее - ООО «Атлас», заемщик) были заключены три кредитных соглашения:

1 Кредитное соглашение № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 г. о предоставлении ООО «Атлас» кредита сроком до 12 февраля 2009 г. на сумму 80 000 000,00 рублей и установлением процентной ставки по кредиту в размере 11% годовых;

2. Кредитное соглашение № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 г. о предоставлении ООО «Атлас» кредита сроком до 18 марта 2009 г. на сумму 48 800 000,00 рублей и установлением процентной ставки по кредиту в размере12,5 % годовых.

3. Кредитное соглашение № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 г. о предоставлении ООО «Атлас» кредита сроком до 19 декабря 2008 г. (дата возврата изменена на 19 июня 2009 г. Дополнительным соглашением № 2 от 27.11.2008 г.) на сумму 37 000 000,00 рублей и установлением процентной ставки по кредиту в размере 11% (изменена на 19,22% дополнительным соглашением № 2 от 27.11.2008 г.) годовых.

Получение обществом с ограниченной ответственностью «Атлас» кредитных денежных средств по вышеуказанным кредитным соглашениям подтверждается:

- по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 г.: распоряжением № 3138/739202 от 29 августа 2007 года, мемориальным ордером № 30 от 29 августа 2007 года;

- по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 г.: распоряжением № 3401/739202 от 08 октября 2007 года, мемориальным ордером № 1228 от 08 октября 2007 года;

- по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 г.: распоряжением № 2753/739202 от 22 июня 2007 года, мемориальным ордером № 124 от 27 июня 2007 года.

В обеспечение исполнения обязательств по возврату кредита по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 г. был заключен договор поручительства № ДП-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 г на всю сумму предоставленного кредита, между банком и ООО «Авэкс».

В обеспечение исполнения обязательств по возврату кредита по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 г. был заключен договор поручительства № ДП-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 г. на всю сумму предоставленного кредита, между банком и ООО «Авэкс».

В обеспечение исполнения обязательств по возврату кредита по кредитному соглашению КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 г. был заключен договор поручительства № ДП-739000/2007/30032 от 27 ноября 2008 г. на всю сумму предоставленного кредита, между банком и ООО «Авэкс».

В обеспечение исполнения обязательств по возврату кредитов, предоставленных обществу с ограниченной ответственностью «Атлас» по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 г., кредитному соглашению № КС-739000/2007/00062 от 23 сентября 2007 г., кредитному соглашению № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 г. между банком и ООО «Авэкс» был заключен договор о последующей ипотеке здания и земельного участка № ДИ-739000/2008/10074 от 27 ноября 2008 года, по которому в залог передана принадлежащая на праве собственности обществу с ограниченной ответственностью «АВЭКС» база, а именно:

1. Здание склада 1/1, кадастровый номер 14:36:104003:0139:14028/О, общей площадью 503,60 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24;

2. Здание склада 3/1, кадастровый номер 14:36:104003:0192:14028/М, общей площадью 557,10 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24;

3. Здание склада, кадастровый номер 14:36:104003:0253:14028/Б, общей площадью 1300,9 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24, строение 17/3;

4. Здание склада, кадастровый номер 14:36:104003:0253:14028/Ж, общей площадью 1959,70 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24, доп. Адрес: склад № 10-11;

5. Здание склада, кадастровый номер 14:36:104003:0253:14028/З, общей площадью 1511,30 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24, доп. Адрес: склад № 9;

6. Здание склада, кадастровый номер 14:36:104003:0252:14028/И, общей площадью 1235,50 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24, доп. Адрес: склад № 21;

7. Здание котельной (литер А, А1, А2, А3), кадастровый номер 14:36:104003:0126:16078, общей площадью 285,60 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24;

8. Земельный участок, кадастровый номер 14:36:104003:0139, общей площадью 1294,13 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24;

9. Земельный участок, кадастровый номер 14:36:104003:0192, общей площадью 2531 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24/3;

10. Земельный участок, кадастровый номер 14:36:104003:0253, общей площадью 5272,23 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24;

11. Земельный участок, кадастровый номер 14:36:104003:0252, общей площадью 4025,07 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24;

12. Земельный участок, кадастровый номер 14:36:104003:0126, общей площадью 305 кв.м., адрес: г. Якутск, ул. Рыдзинского, д. 24,

В соответствии со статьёй 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В соответствии со статьей 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

В материалах дела отсутствуют доказательства исполнения обществом с ограниченной ответственностью «Атлас» своих обязательств по возврату кредитов по вышеуказанным кредитным соглашениям. Расчеты сумм задолженности по кредитным соглашениям № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 года, № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 года, № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 года заявителем не оспорены, общая задолженность составила 201 474 263,16 руб., в том числе по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00062 от 23 августа 2007 года - 94 629 422,86 руб., по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00074 от 27 сентября 2007 года – 59 424 521,14 руб., по кредитному соглашению № КС-739000/2007/00032 от 22 июня 2007 года – 47 420 319,16 руб.

В соответствии с абзацами 2, 3 пункта 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 года № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При введении процедуры наблюдения в отношении залогодателя применительно к абзацу второму пункта 1 статьи 63 Закона требования об обращении взыскания на заложенное имущество могут быть предъявлены только в деле о банкротстве путем подачи заявления о включении их в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд отклоняет доводы заявителя жалобы о том, что требование банка к должнику-залогодателю, не являющемуся