Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2011 по делу n А78-6261/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

может производиться в ходе проверки по мере необходимости (т.1, л.д.35).

26 апреля 2010 года предпринимателем представлены на выездную налоговую проверку подлинники документов за 2007-2008 годы по двум реестрам (т.1, л.д.25-34, 80-88).

30 апреля 2010 года решением № 2.14.-59/6 выездная налоговая проверка в отношении предпринимателя приостановлена в связи с необходимостью истребования документов у ООО «Транслес» (т.1, л.д.66).

25 июня 2010 года решением №2.9-59/13/ДСП, врученным представителю предпринимателя Федоровскому В.Н., проведение проверки возобновлено (т.1, л.д.65).

28 июня 2010 года представителем предпринимателя в инспекцию подано заявление о переносе возобновления проверки на две недели в связи с отъездом предпринимателя на две недели в отпуск с 26.06.2010, а также в связи с ремонтом офиса предпринимателя и направления персонала, включая главного бухгалтера, в отпуск (т.1, л.д.160).

28 июня 2010 года должностными лицами налогового органа, входившими в проверяющую группу, проведен осмотр помещения, используемого индивидуальным предпринимателем Левочкиной О.Н. в качестве офиса. В ходе осмотра установлено, что проведение проверки в занимаемом предпринимателе помещении невозможно (т.1, л.д.59).

29 июня 2010 года заместителем начальника инспекции вынесено постановление №2.9-58/1 о производстве выемки документов и предметов у индивидуального предпринимателя Левочкиной О.Н. (т.1, л.д.54-55).

29 июня 2010 года проверяющей группой произведен осмотр помещения, используемого предпринимателем в качестве офиса, о чем составлен протокол осмотра территории, помещений, документов, предметов 32.9-57/4 (т.1, л.д.20-22, 104-106).

На основании постановления о производстве выемки документов и предметов от 29.06.2010 №29-58/1 должностными лицами инспекции произведена выемка документов предпринимателя за 2007-2008 годы, о чем составлен протокол №29-58/2 от 29.06.2010 (т.1, л.д.68-73).

В ходе осмотра помещения и выемки документов налоговым органом производилась видеосъемка.

При производстве выемки проверяющей группой установлено, что одно из помещений, в котором, как было выявлено осмотром, находились документы, относящиеся к проверяемому периоду хозяйственной деятельности предпринимателя, закрыто на ключ. Должностными лицами инспекции был составлен акт о воспрепятствовании доступа, закрытое помещение кабинета вскрыто, о чем составлен протокол вскрытия помещения, в кабинете была произведена выемка документов, относящихся к деятельности предпринимателя Левочкиной О.Н. за проверяемый период, после чего вскрытая дверь была опечатана должностными лицами инспекции (т.1, л.д.96-97,107-109).

Факт вскрытия и опечатывания кабинета зафиксирован на фотографиях.

После производства выемки документов представителю предпринимателя Федоровскому В.Н. вручено уведомление, которым налоговый орган уведомил предпринимателя о возможности присутствовать при вскрытии коробок с изъятыми документами 30.06.2010 в 11 часов 00 минут в Управлении ФНС России по Забайкальскому краю (т.1, л.д.64).

30 июня 2010 года в отсутствие предпринимателя Левочкиной О.Н. и ее представителей проверяющей группой были вскрыты коробки с изъятыми документами и составлен акт вскрытия изъятых документов и опись документов и предметов (т.1, л.д.42-44, 98-99, 111-113).

30 июня 2010 года в 12 часов 34 минуты должностными лицами налогового органа произведено вскрытие опечатанного кабинета в офисе индивидуального предпринимателя, о чем составлен акт (т.1, л.д.100-102).

5 июля 2010 года на основании протокола возврата изготовленных копий документов, изъятых в результате выемки, должностными лицами проверяющей группы предпринимателю в лице ее представителя по доверенности Федоровского В.Н. возвращены копии изъятых 29.06.2010 документов, о чем составлен протокол (т.1, л.д.56-58).

Предприниматель считая, что действия должностных лиц инспекции по производству выемки документов, вскрытию и опечатыванию помещения бухгалтерии нарушают ее права и законные интересы, обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании их незаконными. 

Суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы приходит к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции и принятии по делу нового судебного акта об удовлетворении требований заявителя, исходя из следующего.

 В соответствии с пунктами 1, 12, 14 статьи 89 Налогового кодекса РФ выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

Налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов.

При проведении выездной налоговой проверки у налогоплательщика могут быть истребованы необходимые для проверки документы в порядке, установленном статьей 93 настоящего Кодекса.

Ознакомление должностных лиц налоговых органов с подлинниками документов допускается только на территории налогоплательщика, за исключением случаев проведения выездной налоговой проверки по месту нахождения налогового органа, а также случаев, предусмотренных статьей 94 настоящего Кодекса.

При наличии у осуществляющих выездную налоговую проверку должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов в порядке, предусмотренном статьей 94 настоящего Кодекса.

Согласно     статье     93     Налогового     кодекса     РФ     (в     редакции,     действовавшей в рассматриваемый период) должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы посредством вручения этому лицу (его представителю) требования о представлении документов.

Истребуемые документы представляются в виде заверенных проверяемым лицом копий. Копии документов организации заверяются подписью ее руководителя (заместителя руководителя) и (или) иного уполномоченного лица и печатью этой организации, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

В случае необходимости налоговый орган вправе ознакомиться с подлинниками документов.

Документы, которые были истребованы в ходе налоговой проверки, представляются в течение 10 дней со дня вручения соответствующего требования.

В случае, если проверяемое лицо не имеет возможности представить истребуемые документы в течение 10 дней, оно в течение дня, следующего за днем получения требования о представлении документов, письменно уведомляет проверяющих должностных лиц налогового органа о невозможности представления в указанные сроки документов с указанием причин, по которым истребуемые документы не могут быть представлены в установленные сроки, и о сроках, в течение которых проверяемое лицо может представить истребуемые документы.

В течение двух дней со дня получения такого уведомления руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе на основании этого уведомления продлить сроки представления документов или отказать в продлении сроков, о чем выносится отдельное решение.

Отказ проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную статьей 126 настоящего Кодекса.

В случае такого отказа или непредставления указанных документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном статьей 94 настоящего Кодекса.

            В соответствии со статьей 94 Налогового кодекса РФ:

1.Выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

2.  Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время.

3.  Выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов. В необходимых случаях для участия в производстве выемки приглашается специалист.

До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности.

4. Должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их, а в случае отказа производит выемку принудительно.

При отказе лица, у которого производится выемка, вскрыть помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемке документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно, избегая причинения не вызываемых необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов.

Не подлежат изъятию документы и предметы, не имеющие отношения к предмету налоговой проверки.

5.  О производстве выемки, изъятия документов и предметов составляется протокол с соблюдением требований, предусмотренных статьей 99 настоящего Кодекса и настоящей статьей.

7. Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности - стоимости предметов.

8. В случаях, если для проведения мероприятий налогового контроля недостаточно копий документов проверяемого лица и у налоговых органов есть достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены, должностное лицо налогового органа вправе изъять подлинники документов в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

При изъятии таких документов с них изготавливают копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.

9.Все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки, и в случае необходимости упаковываются на месте выемки.

Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора). В случае отказа налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) скрепить печатью или подписью изымаемые документы об этом в протоколе о выемке делается специальная отметка.

10. Копия протокола о выемке документов и предметов вручается под расписку или высылается лицу, у которого эти документы и предметы были изъяты.

В ходе судебного разбирательства установлено и не оспаривается заявителем, что на выездную налоговую проверку предпринимателем Левочкиной О.Н. по требованию № 2.14-52/28 от 26.03.2010 проверяющей группе представлены подлинные документы, а не их копии, как того требует статья 93 Налогового кодекса РФ.

Судом первой инстанции обоснованно отклонен довод заявителя, приведенный также в апелляционной желобе, о том, что требование № 2.14-52/28 от 26.03.2010 не имело юридической силы, поскольку не было подписано должностным лицом инспекции. Налоговым органом в материалы дела представлена копия требования №2.14-52/28 от 26.03.2010 о предоставлении документов (информации), подписанного начальником отдела выездных проверок № 3 Инспекции Ивановой Л.А. и имеющего отметку о получении предпринимателем Левочкиной О.Н. 26.03.2010 (т.1, л.д.76-79). Данное должностное лицо инспекции входит в состав проверяющих лиц, которым поручено проведение выездной налоговой проверки в соответствии с решением №2.14-59/4 от 26.02.2010 (т.1, л.д.60), в связи с чем довод заявителя апелляционной жалобы о подписании требования должностным лицом, не участвующим в проверке, подлежит отклонению как необоснованный.       

Ссылка заявителя на письмо № 2.14-39/18/109 от 06.04.2010, подписанное заместителем начальника Межрайонной ИФНС России № 5 по Забайкальскому краю, о том, что предпринимателю было разрешено не представлять на проверку копии документов, обоснованно отклонена судом первой инстанции, поскольку указанное письмо не содержит такого разрешения, а только фактически продлевает налогоплательщику срок для их представления.

Между тем суд апелляционной инстанции соглашается с доводом заявителя апелляционной жалобы о незаконности проведенной инспекцией выемки документов на основании постановления от 29.06.2010 №2.9/58, исходя из следующего.  

В силу пункта 1 статьи 94 Налогового кодекса РФ формальным основанием для производства выемки документов, необходимых для налоговой проверки, является мотивированное постановление должностного лица налогового органа, осуществляющего проверку, утвержденное руководителем (заместителем руководителя) этого органа. Форма постановления утверждена приказом ФНС России от 31.05.2007 №ММ-3-06/338@.

Как следует из материалов дела, постановление о производстве выемки документов и предметов №2.9-58/1 от 29.06.2010 вынесено заместителем начальника Инспекции Го-шин-тан С.Н., не входящей, согласно решению о проведении проверки от 26.03.2010 №2.14-59/4 и решению о внесении изменений от 25.06.2010 №2.9-59/14ДСП, в состав проверяющих; в указанном постановлении отсутствует дата его утверждения руководителем налогового органа.

Следовательно, постановление о производстве выемки документов и предметов №2.9-58/1 от 29.06.2010 принято в нарушение требований Налогового кодекса РФ. 

При этом ссылка суда первой инстанции на то обстоятельство, что заместитель начальника инспекции является должностным лицом налогового органа, в полномочия которого входит обязанность подписывать ненормативные акты, не подтверждает соответствия постановления требованиям пункта 1 статьи 94 Налогового кодекса РФ, поскольку законом предусмотрено принятие решения о производстве выемки не любым должностным лицом налогового органа, а должностным лицом налогового органа, осуществляющим проверку.

Доказательства в подтверждение принятия мотивированного постановления о производстве выемки должностным лицом инспекции, осуществляющим проверку, а также утверждения такого постановления  руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в материалы дела не представлены.

Отсутствие законного основания для проведения выемки документов является основанием для признания действий Инспекции по проведению у предпринимателя Левченко О.Н. выемки документов, в том числе, вскрытию двери бухгалтерии и опечатыванию помещения