Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 по делу n А10-5084/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

отношений между обществом и его контрагентом ООО «Технология» и получении обществом необоснованной налоговой выгоды.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о времени и месте судебного заседания размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети «Интернет» 09.06.2011. Управление своих представителей для участия в судебном заседании не направило.

В соответствии с частью 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» разъяснено, что  при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду, что если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

В связи с тем, что инспекция не настаивала на проверке решения суда первой инстанции в полном объеме, возражения в суд не поступили, законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверена судом апелляционной инстанции только в обжалуемой Обществом части.

В судебном заседании апелляционного суда представители заявителя подержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, с учетом уточнения предмета апелляционного обжалования, просили решение суда первой инстанции отменить в обжалуемой части и в данной части требования заявителя удовлетворить.

Представители Инспекции в судебном заседании поддержали доводы, приведенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда в обжалуемой Обществом части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, изучив материалы дела и дополнительно представленные документы, заслушав представителей общества и инспекции, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения заместителя начальника №27 от 24.02.2010, с изменениями внесенными решением №46 от 14.04.2010, (т.2, л.д.27, 30) Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью «Центр-Ф» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, а также страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2007 по 31.12.2008, по налогу на доходы физических лиц за период с 01.01.2007 по 31.01.2010, по результатам которой составлен Акт выездной налоговой проверки №66 от 06.08.2010 (т.1, л.д.41-55).

Проведение проверки приостанавливалось решениями №27/1 от 03.03.2010 и №27/3 от 12.05.2010, возобновлялось решениями №27/2 от 25.03.2010 и №27/4 от 07.06.2010 (т.2, л.д.25-26, 28-29).

Справка о проведенной выездной налоговой проверке от 09.06.2010 №242 получена руководителем общества в день ее составления (т.2, л.д. 24). 

Уведомлением №76 от 09.08.2010, врученным директору общества в день его вынесения, инспекция известила о возможности получения акта проверки 09.08.2010 с 08 час. 30 мин. до 17 час. 30 мин. (т.2, л.д.23). Обществом на акт проверки представлены возражения 30.08.2010.

Рассмотрение материалов выездной налоговой проверки уведомлением №127 от 23.08.2010 назначено на 31.08.2010 на 09 час. 00 мин., уведомлением №135 от 31.08.2010 - на  03.09.2010 на 15 час. 00 мин. (т.2, л.д.22, 20).

Материалы проверки рассматривались налоговым органом в присутствии представителей общества, о чем составлены протоколы от 31.08.2010, от 03.09.2010 (т.2, л.д.19, 21). 

Уведомлением №137 от 03.09.2010, полученным обществом 03.09.2010,  рассмотрение материалов выездной налоговой проверки назначено на 13.09.2010 на 10 час. 00 мин. (т.2, л.д.18).

13 сентября 2010 года по результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и возражений на акт проверки, с участием представителей налогоплательщика (протокол рассмотрения – т.2, л.д.17), заместителем руководителя инспекции принято решение №14 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых.

Решением заместителя руководителя инспекции №14 от 13.09.2010 срок проведения выездной налоговой проверки продлен до 12.10.2010. Копии данных решений вручены руководителю общества 17.09.2010 (т.2, л.д.14-16).

Налогоплательщик извещен о возможности ознакомления с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля 11.10.2010 в 10 час. 00 мин. уведомлением №157 от 07.10.2010 (т.2, л.д.13). Об ознакомлении проверяемого лица с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля с 14 час. 30 мин. до 14 час. 40 мин. 11 октября 2010 года составлен протокол (т.2, л.д. 87).

Уведомлением №156 от 07.10.2010 налогоплательщик приглашен на рассмотрение материалов выездной налоговой проверки с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля на 11.10.2010 на 16 час. 00 мин. (т.2, л.д.12).        

Материалы выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля рассмотрены Инспекцией 11.10.2010 в присутствии директора общества Данилова В.И., представителей Варваровского Д.В., Добрынина М.К., что зафиксировано в протоколе рассмотрения материалов проверки от 11.10.2010 (т.2, л.д.11).

По результатам рассмотрения заместителем руководителя инспекции принято решение №90 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения». В копии решения №90, врученной налогоплательщику и представленной им в материалы дела, дата решения принятия решения инспекции указана 18 октября 2010 года (т.1, л.д. 16-37). В представленной Инспекцией в материалы дела копии решения дата принятия решения указана 11 октября 2010 года (т.3, л.д.88-108), которым общество привлечено к налоговой ответственности,   предусмотренной   пунктом   1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, за 2007 год в виде штрафа в размере 101870 руб., налога на прибыль, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, в виде штрафа в размере 275789 руб.

Пунктом 2 указанного решения налоговым органом начислены пени по состоянию на 11.10.2010 по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 103166 руб., по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в размере 321452 руб.

Пунктом 3.1 решения налогоплательщику предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 603948 руб., по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в размере 1626013 руб.; пунктом 3.2 - штрафы, пунктом 3.3 – пени; пунктом 4 решения предложено внести необходимые исправления в  документы бухгалтерского и налогового учета.

Общество в порядке, предусмотренном статьями 137-139 Налогового кодекса РФ, обжаловало решение Инспекции в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Республики Бурятия, решением которого №11-19/10913 от 29.11.2010 решение Межрайонной ИФНС России №1 по Республике Бурятия оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения (т.1, л.д.56-65).

Заявитель, считая, что решения Инспекции и Управления не соответствуют законодательству о налогах и сборах и нарушают его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными. 

Суд апелляционной инстанции полагает решение суда первой инстанции в обжалуемой Обществом части подлежащим отмене с принятием в отмененной части нового судебного акта об удовлетворении требований Общества.

По мнению суда апелляционной инстанции, доводы Общества о допущенных Инспекцией существенных нарушениях в процедуре принятия оспариваемого решения являются обоснованными, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, 13 сентября 2010 года по результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и возражений на акт проверки, с участием представителей налогоплательщика (протокол рассмотрения – т.2, л.д.17), заместителем руководителя инспекции Цыбикдоржиевым В.Ч. принято решение №14 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в срок до 12 октября 2010 года в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых. Срок проведения выездной налоговой проверки продлен до 12.10.2010 решением заместителя руководителя инспекции №14 от 13.09.2010.

Налогоплательщик извещен о возможности ознакомления с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля 11.10.2010 в 10 час. 00 мин. уведомлением №157 от 07.10.2010 (т.2, л.д.13). Об ознакомлении проверяемого лица с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля с 14 час. 30 мин. до 14 час. 40 мин. 11 октября 2010 года составлен протокол (т.2, л.д. 87).

Уведомлением №156 от 07.10.2010 налогоплательщик приглашен на рассмотрение материалов выездной налоговой проверки с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля на 11.10.2010 на 16 час. 00 мин. (т.2, л.д.12).       

Рассмотрение материалов выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля производилось инспекцией 11.10.2010 в присутствии директора общества Данилова В.И., представителей Варваровского Д.В., Добрынина М.К., что зафиксировано в протоколе рассмотрения материалов проверки от 11.10.2010 (т.2, л.д.11).

По результатам рассмотрения заместителем руководителя инспекции принято решение №90 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения». В копии решения №90, врученной налогоплательщику и представленной им в материалы дела, дата решения принятия решения инспекции указана 18 октября 2010 года (т.1, л.д. 16-37). В представленной Инспекцией в материалы дела копии решения дата принятия решения указана 11 октября 2010 года (т.3, л.д.88-108).

Суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения приходит к выводу о том, что Инспекцией не представлено достаточных доказательств в подтверждение того обстоятельства, что налоговым органом решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности принято 11 октября 2010 года, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 100.1 Налогового кодекса РФ дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном статьей 101 настоящего Кодекса.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 101 Налогового кодекса РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 Налогового кодекса РФ. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы (пункт 6 статьи 101 Налогового кодекса РФ).

Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

При рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением настоящего Кодекса. Если документы (информация) о деятельности налогоплательщика были представлены налогоплательщиком в налоговый орган с нарушением сроков, установленных настоящим Кодексом, то полученные налоговым органом документы (информация) не будут считаться полученными с нарушением настоящего Кодекса. В ходе рассмотрения может быть принято решение о привлечении в случае необходимости