Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2011 по делу n А19-3791/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

многоквартирных домов и иные услуги, связанные с содержанием домов в соответствии с Гражданским и Жилищным Кодексами РФ, Правилами и нормами технической эксплуатации жилищного фонда, санитарными нормами и правилами, нормами противопожарной и иной безопасности, законодательством Иркутской области, решениями городской Думы, постановлениями и распоряжениями главы администрации муниципального образования г. Усолье-Сибирское, а так же актами, регулирующими вопросы управления, эксплуатации и ремонта жилищного фонда. Кроме того, обществом были представлены договоры на управление, содержание и ремонт жилого дома, заключенные с собственниками помещений многоквартирных домов, согласно которым исполнитель (общество) принимает на себя обязанности по предоставлению заказчику и его семье коммунальных услуг.

Постановлениями Главы администрации г.Усолье-Сибирское № 469 от 27.03.2009г. «Об утверждении тарифов на услуги водоснабжения и водоотведения МУП «Водоканал» (т.1 л.д.129), № 560 от 13.04.2009г. «Об утверждении размеров платы за содержание и ремонт жилого помещения» (т.1 л.д.130), № 1853 от 26.12.2008г. «Об установлении предельного тарифа на отопление в домах, не оборудованных приборами учета» (т.1 л.д.128) утверждены тарифы на коммунальные услуги, услуги по водоснабжению и водоотведению, включающие налог на добавленную стоимость, кроме водоснабжения и водоотведения.

Как указано в акте проверки и в решении налогового органа, налоговым органом на основании сводных ведомостей по начислению оплаты за услуги, предоставляемых населению за 2009г., а также карточек лицевых счетов и квитанций, предъявляемых обществом населению г.Усолье-Сибирское за оказанные услуги,  рассчитанные по тарифам, утвержденным Постановлениями главы администрации г.Усолье-Сибирское №1853 от 26.12.2008г., № 463 от 27.03.2009г., № 560 от 13.04.2009г. установлено, что объем реализованных услуг в проверяемом периоде составил 9 514 149 руб. 43 коп., в том числе НДС - 1 451 310 руб. 93 коп. В акте проверки и решении налогового органа приведена таблица, в которой по периодам (по месяцам и кварталам) отражена стоимость услуг, реализованных населению, с разбивкой по отоплению, холодной воде, водоотведению (канализация), содержанию и ремонту жилья, а также из указанных сумм выведен НДС в общей сумме 1 451 310,93руб.

Как следует из сводных ведомостей (т.1 л.д.131-143) и подтверждено представителем налогового органа апелляционному суду, сумма реализованных услуг бралась при расчетах по начислению населению оплаты коммунальных услуг, а не с реальной оплаты.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, приходит к следующему.

В соответствии с п.1 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" (далее – Правила), настоящие Правила регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

В соответствии с п.2 Правил действие настоящих Правил распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов.

Согласно п.3 Правил в настоящих Правилах используются следующие определения:

"коммунальные услуги" - деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях;

"исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы;

"потребитель" - гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

"управляющая организация" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, управляющие многоквартирным домом на основании договора управления многоквартирным домом;

"ресурсоснабжающая организация" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов;

"уполномоченные органы" - органы местного самоуправления, органы государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга;

"коммунальные ресурсы" - холодная вода, горячая вода, электрическая энергия, газ, бытовой газ в баллонах, тепловая энергия, твердое топливо, используемые для предоставления коммунальных услуг;

В соответствии с п.7 Правил при отсутствии у собственников помещений в многоквартирном доме (в случае непосредственного управления таким домом) или собственников жилых домов договора, заключенного с исполнителем, указанные собственники заключают договор о приобретении холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также о водоотведении непосредственно с соответствующей ресурсоснабжающей организацией.

Собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.8 Правил условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В соответствии с п.15 Правил размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В связи с принятием данных правил и возникновением в судебной практике ряда вопросов, в том числе относительно уплаты НДС как ресурсоснабжающим организациям, так и включения НДС с состав тарифов, а также применения соответствующих тарифов, Президиумом ВАС РФ были выработаны ряд правовых позиций.

Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 01.04.2008г. №13419/07 по делу №А33-10461/2006 определена правовая позиция в отношении уплаты НДС управляющей организацией ресурсоснабжающей организации, согласно которой управляющая организация обязана уплатить НДС ресурсоснабжающей организации.

В постановлениях Президиума ВАС РФ от15.02.2011г. 312845/10 по делу №А41-22729/09, от 09.06.2009г. №525/09 по делу №А31-333/2008,  от 27.07.2010г. №3779 по делу №А40-13714/09, от 22.02.2011г. №12552/10 по делу №А33-16422/2009 выражена позиция относительно того, какие тарифы должны применяться между ресурсоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг (тарифы, установленные для граждан).

Кроме того, в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.06.2011 по делу N А33-9365/2010выражена следующая позиция: «Согласно пункту 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса.

Пунктом 13 статьи 40 Налоговой кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется (пункт 6 указанной статьи).

По смыслу указанных норм, налог на добавленную стоимость начисляется лицом, оказывающим услуги, на стоимость данных услуг и включается одновременно с ней в соответствующие расчетные документы и для покупателя является ценой товара (услуги). Следовательно, предъявляемая ответчику к уплате сумма налога на добавленную стоимость является для него частью цены, подлежащей уплате в пользу истца по договору.

Реализация истцом ответчику услуг по водоотведению и очистке стоков с предъявлением к уплате суммы налога на добавленную стоимость, не включенного в тариф уполномоченным органом, соответствует действующему законодательству.

Действующее законодательство не содержит положений, предусматривающих освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость операций по реализации энергоснабжающими организациями коммунального ресурса исполнителям коммунальных услуг.

От налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождается предоставление коммунальных услуг управляющими организациями и товариществами собственников жилья по стоимости, соответствующей стоимости приобретения этих коммунальных услуг, в том числе с учетом налога на добавленную стоимость, у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций.

На основании подпункта 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога на добавленную стоимость по коммунальным услугам, предъявленные управляющим организациям и товариществам собственников жилья организациями коммунального комплекса, поставщиками электрической энергии и газоснабжающими организациями, включаются управляющими организациями и товариществами собственников жилья в стоимость коммунальных услуг и вычету не подлежат.

Согласно положениям главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый статус сделки подлежит определению с учетом налогового статуса продавца, а не покупателя. В случае, если в силу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации продавец является плательщиком налога на добавленную стоимость и соответствующая операция по реализации не освобождена от обложения налогом на добавленную стоимость, на продавца возлагается обязанность исчислить размер подлежащего уплате налога, включить его в цену соответствующего товара и после получения оплаты от покупателя перечислить сумму налога в бюджет. Таким образом, если утвержденные тарифы не включают в себя сумму налога на добавленную стоимость, ресурсоснабжающая организация в силу положений главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации обязана увеличить размер оплаты на сумму налога, в том числе и в случае, когда покупателем является товарищество собственников жилья (управляющая организация), действующая от имени и в интересах членов товарищества собственников жилья.

Письмом от 23.12.2009 N 03-07-15/169 Министерство финансов Российской Федерации разъяснило порядок применения норм Федерального закона от 28.11.2009 N 287-ФЗ "О внесении изменений в статьи 149 и 162 части второй Налогового кодекса Российской Федерации".

Письмо содержит прямое указание на то, что освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость для организаций коммунального комплекса и поставщиков энергии и газа Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрено».

Аналогичная позиция выражена в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.01.2011г. №74-1408/2010.

Из указанных норм и правовых позиций следует, что вопрос о правомерности включения НДС в цену коммунальных услуг, применяемых тарифов, уплате НДС ресурсоснабжающей организации, зависит от статуса организации, оказывающей коммунальные услуги гражданам.

Если это исполнитель коммунальных услуг, то оплата ресурсоснабжающей организации производится с НДС по тарифам, установленным для граждан, причем, если при установлении тарифов НДС не был включен в тариф, то исполнитель коммунальных услуг обязан исчислить его сверх установленного тарифа и предъявить к оплате в составе цены за коммунальную услугу. Таким образом, НДС, полученный от населения в составе цены, перечисляется при оплате ресурсоснабжающей организации, и необоснованного получения суммы НДС у исполнителя коммунальных услуг не возникает.

Исходя из указанного, апелляционный суд полагает,  что для определения обоснованности включения обществом в тарифы для населения НДС и его уплате в бюджет