Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2011 по делу n А19-9083/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

В пункте 2 статьи 346.11 Налогового кодекса РФ указано, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками НДС (за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 Кодекса).

При этом ни главой 26.2, ни главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации не установлено право применения налоговой ставки 0 процентов налогоплательщиками, осуществляющими реализацию товаров в таможенном режиме экспорта, но не собравшими и не представившими в налоговый орган до перехода на упрощенную систему налогообложения комплект документов, перечисленных в статье 165 Кодекса, и отдельную налоговую декларацию по налоговой ставке 0 процентов.

Применение налоговой ставки 0 процентов по экспортным операциям плательщиками этого налога регулируется главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, помещенных под таможенный режим экспорта при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 Налогового кодекса РФ.

Обоснованность применения ставки 0 процентов при реализации работ (услуг), предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 статьи 164 Кодекса, подтверждается документами, указанными в п.п.1, 2 статьи 165 Налогового кодекса РФ.

Как следует из определения Конституционного Суда Российской Федерации от 07.02.2002 №37-О, установленную в статье 164 Налогового кодекса РФ налоговую ставку 0 процентов следует рассматривать как разновидность налоговых льгот, которыми в соответствии со статьей 56 Налогового кодекса РФ признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков предусмотренные законодательством о налогах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками, включая возможность не уплачивать налог либо уплачивать его в меньшем размере.

В силу статьи 21 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах. Пунктом 2 статьи 56 Налогового кодекса РФ предусмотрено право налогоплательщика отказаться от использования льготы либо приостановить ее использование на один или несколько налоговых периодов, если иное не установлено Налоговым кодексом Российской Федерации. Главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрены два случая ограничения права налогоплательщика отказаться от применения льгот, приведенные в статьях 145 (пункт 4) и 149 (пункт 5) Налогового кодекса РФ.   Статья 164 Кодекса таких ограничений не содержит.

Главой 21 Налогового кодекса РФ предусмотрен ряд особенностей, связанных с налогообложением экспортных операций.

Так, в пункте 6 статьи 166 Налогового кодекса РФ указано, что сумма налога по операциям реализации товаров (работ, услуг), облагаемых в соответствии с пунктом 1 статьи 164    НК РФ по налоговой ставке 0 процентов, исчисляется отдельно по каждой такой операции в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 статьи 166 Кодекса.

Согласно пункту 9 статьи 167 Налогового кодекса РФ при реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных подпунктами 1 - 3 и 8 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ, моментом определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) является последний день месяца, в котором собран полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса. В случае, если полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ, не собран на 181-й день, считая с даты помещения товаров под таможенный режим экспорта, момент определения налоговой базы по реализованным на экспорт товарам связан с датой отгрузки и предъявления покупателю расчетных документов и определяется как день отгрузки товара (пункт 9 и подпункт 1 пункта 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ).

Из положений перечисленных норм следует, что право на применение налоговой ставки 0 процентов, равно как и обязанность по представлению в налоговый орган декларации по НДС и пакета документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ, предоставлены только плательщику налога на добавленную стоимость.

Причем, поскольку ставка налога на добавленную стоимость 0 процентов применяется только в том налоговом периоде, когда сформирована налоговая база по экспортным операциям, то есть собран полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ, статус плательщика НДС должен быть у соответствующего лица на момент представления в налоговый орган документов и декларации по налоговой ставке 0 процентов.

Лицам, которые не являются плательщиками этого налога, право на применение льготной налоговой ставки не предоставлено.

Следовательно, налогоплательщик, применяющий общепринятую систему налогообложения, до момента добровольного перехода на упрощенную систему налогообложения должен взвесить все положительные и возможные отрицательные последствия такого перехода, имея в виду в том числе, что нормами глав 21 и 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации не регламентирован порядок реализации права налогоплательщика на применение льготной налоговой ставки 0 процентов в тех случаях, когда налоговая база по экспортным операциям, имевшим место в период применения налогоплательщиком общепринятой системы налогообложения, будет сформирована только в периодах применения упрощенной системы налогообложения.

Если налоговая база по реализации товаров в таможенном режиме экспорта не сформирована (не собран полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ) до налогового периода, в котором начато применение налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения, он не может на законных основаниях претендовать на применение ставки 0 процентов за период, в котором не собрал полный пакет документов по ст.165 Кодекса, поскольку в данном случае право на применение налоговой ставки 0 процентов возникает у налогоплательщика в периоде, в котором собран и представлен в налоговый орган по месту учета полный пакет документов.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что с учетом существующего правового регулирования рассматриваемого вопроса общество необоснованно в декларации по НДС за 2 квартал 2009 года, представленной в период применения УСН (в мае 2010 года), заявило документально не подтвержденное право на применение ставки 0 процентов и применило вычеты по налогу в отношении налоговой базы по ставке 0 процентов.

На основании изложенного апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что налоговый орган правомерно отказал  обществу в подтверждении обоснованности права на применение налоговой ставки 0 процентов по операциям при реализации товаров (работ, услуг) за 2 квартал 2009 года в сумме 961 592 руб. и уменьшил вычеты по НДС, отраженные в разделе 5 налоговой декларации, в сумме 173 087 руб. Уменьшение вычетов привело к возникновению недоимки по НДС за 2 квартал 2009 года по операциям, облагаемым по ставке 18 процентов, в связи с чем, налоговый орган правомерно предложил обществу уплатить НДС в сумме 173 087 руб. С учетом положений ст.75, п.1 ст.174 Налогового кодекса РФ обществу правомерно начислены пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 21 619 руб. 53 коп. Также налоговый орган правомерно привлек  общество к ответственности, предусмотренной ст.122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 34 617 руб. 40 коп.(173 087 руб. х 20%).

Относительно привлечения к ответственности за несвоевременное представление декларации судом первой инстанции также были сделаны верные выводы о том, что декларация по НДС за 2 квартал 2009 года представлена заявителем в налоговый орган 27.05.2010 года, то есть с нарушением срока, установленного п.5 ст.174 Налогового кодекса РФ, более чем на 10 месяцев. С учетом п.13 ст.10 Федерального закона от 27.07.2010 №229-ФЗ налоговый орган правомерно привлек заявителя к ответственности, предусмотренной ст.119 Налогового кодекса РФ, в пределах санкции, установленной с 02.09.2010года (применена более мягкая ответственность), в виде штрафа в размере 30 процентов от неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, сумма законно наложенного штрафа за непредставление декларации по НДС за 2 квартал 2009 года составляет 52 877 руб. 70 коп. (176 259 руб. х 30%).

Суд первой инстанции оснований для снижения размера наложенных штрафов не установил.

Общество в апелляционной жалобе указывает на наличие оснований для снижения штрафных санкций, указанных в возражениях на акт проверки (т.1 л.д.99).

Апелляционный суд данные доводы отклоняет, поскольку, как уже указано выше у общества имелось достаточно времени для восстановления документов, а, кроме того, срок подачи декларации за 2 квартал 2009г. – 20.07.2009г., а кража документов произошла в сентябре 2009г., то есть уже после срока подачи декларации.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы уплачивается в размере 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера, то есть 1 000 руб.

Ввиду того, что при подаче апелляционной жалобы Обществу была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с него (Общества) 1 000 руб. государственной пошлины надлежит взыскать в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 268-271  Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда  Иркутской области от 06 июля 2011 года по делу №А19-9083/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «ИТ Сибирь» в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в  течении 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                             Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                                           Д.В.Басаев

Н.М.Панькова