Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2011 по делу n А58-3299/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

регистрация ценных бумаг министерствами финансов республик в составе Российской Федерации, краевыми, областными и соответствующими им по компетенции финансовыми управлениями (отделами) по месту нахождения учредителя акционерного общества (пункт 1).

Со дня вступления в силу Закона № 39-ФЗ эмитенты, указанные в абзаце 4 (на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений), в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц) в силу пункта 5.1 Положения, обязаны раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета, поскольку их утвержденные планы приватизации являлись зарегистрированными проспектами эмиссии ценных бумаг.

Согласно статье 22 Закона РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР" учредителем открытого акционерного общества, создаваемого на основе государственного или муниципального предприятия, является Госкомимущество России, его территориальное агентство или комитет по управлению имуществом национально-государственного, национально- или административно-территориального образования. Учредитель в соответствии со статьей 34 Закона Российской Федерации «О предприятиях и предпринимательской деятельности» представляет для регистрации в Совет народных депутатов по месту расположения предприятия решение о создании акционерного общества, заявление о регистрации, его устав и свидетельство об оплате государственной пошлины.

После регистрации акционерного общества комитет по управлению имуществом передает права учредителя и пакет акций в соответствующий фонд имущества (п.2 ст.22 Закона).

Фонд продает акции членам трудового коллектива приватизируемого предприятия на льготных условиях в соответствии со статьей 23 настоящего Закона в течение месяца после учреждения общества. Часть акций может быть внесена в фонд акционирования работников предприятия, образованный в соответствии со статьей 25 настоящего Закона, а также обменена на акции инвестиционных фондов. Реализация акций осуществляется в соответствии с положением о продаже акций в процессе приватизации, утверждаемым Госкомимуществом России.(п.3 ст.22 Закона).

Нереализованные акции остаются в распоряжении Российского фонда федерального имущества или фондов имущества национально- государственных, национально- и административно – территориальных образований.(п.4 ст.22 Закона).

Частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) предусмотрена административная ответственность за нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами.

Таким образом, объективной стороной вменяемого обществу правонарушения является нарушение порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами.

Как установлено судом первой инстанции распоряжением Фонда управления государственным имуществом при Правительстве Республики Саха (Якутия) от 26.05.1995 года № 602 учреждено ОАО «Стройсвязьремонт», утвержден план приватизации общества.

Учредителем общества является Фонд управления государственным имуществом при Правительстве Республики Саха (Якутия) в силу статьи 22 Закона РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР», действовавшего на момент создания АООТ «Стройсвязьремонт».

Разделом первым плана приватизации предусмотрено: уставный капитал 20 123 тыс. руб., количество акций 20 123 шт., численность работников 22 человека, обыкновенные акции приобретаемые трудовым коллективом – 1 026 шт., доля Фонда управления государственным имуществом – 49 %, количество акций – 9 860 шт.; разделом вторым плана приватизации предусмотрено: акции, размещаемые среди коллектива – 10 263 шт., 51 %, подлежат продаже на денежном аукционе – 9 860 руб., 49 %.

В связи с внесением в уставный капитал данного общества имущества приватизируемого государственного предприятия первым владельцем акций, размещаемых при создании такого акционерного общества, являлся ФУГИ как уполномоченный орган, распоряжением которого приватизировано ГП «Стройсвязьремонт».

После регистрации акционерного общества Фонд управления государственным имуществом при Правительстве РС (Я) (заказчик) по договору о передаче и распространении акций акционерного общества открытого типа «Стройсвязьремонт» поручил исполнителю Обществу распространить акции АО ОТ «Стройсвязьремонт» на сумму 10 263 тыс. руб. (в ценах 1995 года); по окончании распространения акций представить перечень лиц, имеющих право участвовать в закрытой подписке.

Количество работников для закрытой подписки равно 22.

Свидетельством о государственной регистрации ценных бумаг от 19.07.1995 года № 05-05-168 зарегистрирован Министерством финансов Республики Саха (Якутия) выпуск акций ОАО «Стройсвязьремонт» на сумму 20 123 000 руб. (в ценах 1995 года) в количестве 20 123 шт.

Распоряжением Фонда управления государственным имуществом при Правительстве Республики Саха (Якутия) от 25.07.1995 № 809 предусмотрено о внесении дополнений в планы приватизации обществ 10 открытого типа, созданных в процессе разгосударствления, о передаче 10 % акций в уставный капитал ИК «Сахаинвест». Согласно приложению № 1 к распоряжению 2012 акций Общества переданы в уставный капитал ИК «Сахаинвест».

7.06.1999 передаточным распоряжением Министерство по управлению государственным имуществом Республики Саха (Якутия) передало эмитенту ООО ГСМК «Сахамедстрах» переданы 7754 акций; на основании указанного распоряжения ценные бумаги перерегистрированы акции на нового эмитента.

Реализация акций АООТ «Стройсвязьремонт» осуществлялась не эмитентом, а Фондом управления государственным имуществом при Правительстве РС(Я) и Министерством по управлению государственным имуществом Республики Саха (Якутия) от имени собственника.

Выпуск акций АООТ «Стройсвязьремонт» сопровождался регистрацией проспекта эмиссии, но объем выпуска не превышал 50 000 МРОТ, установленных Федеральным законом от 22.04.96 N 40-ФЗ «О повышении минимального размера оплаты труда» на дату вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг», а ценные бумаги данного выпуска размещены среди заранее известного круга лиц, число которых составляло 22 работника общества, 1 акционерное общество ИК «Сахаинвест» (10 процентов акций), 1 ООО ГСМК «Сахамедстарх» (39 процентов акций).

В соответствии с частью четвертой статьи 30 Федерального закона от 22 апреля 1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 39-ФЗ) в случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет).

В соответствии с пунктом 8.4.3 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг акционерные общества, обязанные в соответствии с данным Положением раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязаны раскрывать информацию о содержании своих внутренних документов, регулирующих деятельность органов акционерного общества, со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями. К числу таких документов относятся, в том числе, и положения об общем собрании акционеров, о совете директоров и о ревизионной комиссии общества.

Акционерное общество обязано опубликовать тексты внутренних документов акционерного общества, регулирующих деятельность его органов, на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) общего собрания акционеров, на котором принято решение об утверждении соответствующего внутреннего документа.

Пунктом 8.4.4 Положения предусмотрено, что тексты внутренних документов акционерного общества, регулирующих деятельность его органов, со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями должны быть доступны на странице в сети Интернет до даты прекращения обязанности акционерного общества осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах.

Пунктом 5.1 Положения установлено, что обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета распространяется, в частности, на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и/или муниципальных предприятий (их подразделений), в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц.

В связи с чем, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что общества имеется установленная законом обязанность раскрывать: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном названным Федеральным законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг; тексты списков аффилированных лиц общества; опубликовать информацию о размере расходов, связанных с изготовлением копий документов, банковские реквизиты расчетного счета (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов и размер (порядок определения размера) таких расходов должны быть опубликованы эмитентом на странице в сети Интернет.

При этом суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в силу положений 5.1 Положения у общества отсутствует обязанность раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет), поскольку общество не может быть отнесено к эмитентам, являющимися акционерными обществами, созданными при приватизации государственного предприятия, в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, фактически акции эмитента не распространены более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексам или закон

Факт неисполнения обществом установленной обязанности в установленные для этого сроки установлен судом и не оспаривается обществом.

Так годовая бухгалтерская отчетность за 2007, 2008 годы в полном объеме должны были быть опубликованы в сети Интернет соответственно не позднее 15 мая 2008 и 15 мая 2009 года соответственно; годового отчета за 2008 год и годовой бухгалтерской отчетности за 2008, не позднее 16 мая 2009 года, годовой отчета за 2008 год и годовой бухгалтерской отчетности за 2008, не позднее 16 мая 2009 года; устав подлежал опубликованию в срок 03.08.2005; тексты списков аффилированных лиц за 4 квартал 2007, 1-4 кварталы 2008, 1- 4 кварталы 2009, 1-2 кварталы 2010 подлежали опубликованию 15.02.2008, 15.05.2008, 15.08.2008, 15.11.2008, 15.02.2009, 15.05.2009, 15.08.2009, 15.11.2009, 15.02.2010, 15.05.2010, 15.08.2010 ( 45 дней с даты окончания отчетного квартала); информация о размере расходов, связанных с изготовлением копий документов, а также банковские реквизиты расчетного счета Общества не опубликованы.

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

В случае совершения административного правонарушения, выразившегося в форме бездействия, срок привлечения к административной ответственности исчисляется со дня, следующего за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности. Согласно части 2 статьи 4.5 Кодекса при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью первой этой статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. При применении данной нормы необходимо исходить из того, что длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом.

Невыполнение предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не является длящимся административным правонарушением. Срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушения, по которым предусмотренная нормативным правовым актом обязанность не была выполнена к определенному в нем сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.

В связи с этим срок давности привлечения к административной ответственности следует исчислять с момента совершения административного правонарушения, а не с момента его обнаружения.

Постановлением административного органа от 1.11.2010 № 20-10-101/ап производство по делу об административном правонарушении, возбужденному в отношении Общества за нарушение части 9 статьи 19.5 КоАП, на основании части 1 статьи 24.5 КоАП РФ прекращено в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности. В постановлении установлено, что общество в нарушение статьи 92 ФЗ «Об акционерных обществах», Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. приказом ФСФР России № 06-117/пз-н, не опубликовало текст устава, Положение о ревизионной комиссии, тексты годовых отчетов за 2007, 2008, 2008 годы, тексты ежеквартальных отчетов за 2-4 кварталы 2007, 1- 4 кварталы 2008, 1- 4 кварталы 2009, 1 квартал 2010, тексты аффилированных лиц на дату окончания 3 – 4 квартала 2007, 1- 4 кварталов