Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 по делу n А78-7172/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина, 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                  Дело № А78-7172/2011

            21 декабря 2011 года                      

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Паньковой Н.М., судей Рылова Д.Н., Желтоухова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бушуевым С.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «ЕНИСЕЙ» на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 29 сентября 2011 года по делу № А78 -7172/2011, по заявлению Читинской таможни к Обществу с ограниченной ответственностью «ЕНИСЕЙ» о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ (суд первой инстанции Анисимов М.И.)

при участии в судебном заседании:

от заявителя:  Алыпова Е.В., представителя по доверенности от 20.01.2011;

от общества: не явился, извещен;

установил:

Читинская таможня (далее – таможенный орган) обратилась в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «ЕНИСЕЙ» (далее – Общество, ООО «ЕНИСЕЙ») к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 29 сентября 2011 года заявленные требования удовлетворены. Общество с ограниченной ответственностью «Енисей», привлечено к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ и назначено наказание в виде штрафа в размере 30 000 рублей с конфискацией.

Суд пришел к выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению, поскольку состав вменяемого ООО «ЕНИСЕЙ» административного правонарушения по статье 14.10 КоАП РФ имеет место.

Не согласившись с решением суда первой инстанции ООО «ЕНИСЕЙ»  обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, прекратить производство по делу. Заявитель апелляционной жалобы указывает, что материалы дела не содержат подтверждения о том, что Общество было уведомлено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, в связи с чем не смогло воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ; заключение эксперта ТПП Забайкальского края является недопустимым доказательством по делу, поскольку товароведческая экспертиза проведена вне рамок дела об административном правонарушения; объектом товароведческой экспертизы является товар, в то время как эксперт ТТН исследовал документы; таможенный орган, вынося решение о проведении товароведческой экспертизы от 10.06.2011, не ознакомил с ним общество, что лишило его возможности воспользоваться правами, указанными в части 4 статьи 26.4 КоАП РФ. Кроме того, материалами дела не подтвержден факт реального производства правообладателем товаров, маркированных ТЗ №328950, соответственно вывод суда о возможности введения в заблуждение потребителей товара необоснован.

В судебном заседании представитель таможенного органа с апелляционной жалобой не согласилась, дала пояснения согласно доводам, изложенным в возражениях на апелляционную жалобу, считает решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене.

В судебное заседание представитель ООО «ЕНИСЕЙ» не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

Информация о времени и месте судебного заседания размещена на официальном интернет сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в картотеке арбитражных дел 27.10.2011.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и, проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела между ООО «ЕНИСЕЙ», зарегистрированном за основным государственным номером 1063805014129, по адресу: г. Братск, пос. Энергетик, ул. Приморская, 49А, 21, и CHANGCHUNLONGXUECONOMY&TRADECO., LTD заключен внешнеторговый контракт №05/18 ОТ 18.05.2009 с дополнением от 05.07.2010.

01.10.2010 как участник внешнеэкономической деятельности ООО «ЕНИСЕЙ» на Читинском таможенном посту Читинской таможни по таможенной процедуре ИМ40 «выпуск для внутреннего потребления» на условиях поставки DAF Забайкальск произвело таможенное оформление товаров по декларации на товары №10612050/011010/0005797.

В ДТ №10612050/011010/0005797 заявлены сведения о товаре: «теплошумоизоляционный материал (маты) из нетканого стекловолокна (стекловата) в рулонах марки 1ZOOWOOLразмером 14000*1200*50мм, плотностью 12 кг/мЗ, изготовитель LANGFANGGERU1 GLASSWOOLPRODUCTSCO., LTD, товарный знак 1ZOWOOL, Китай», количество 1150 рулонов.

Товар, ввезенный на таможенную территорию Таможенного союза по ДТ №10612050/011010/0005797, выпущен таможенным органом в соответствии с заявленной процедурой 05.10.2010.

Согласно представленным бухгалтерским документам ООО «ЕНИСЕЙ», товар «утеплитель IZOWOOL14000* 1200*50мм пл. 12» в количестве 1150 рулонов, ввезенный на таможенную территорию таможенного союза по ДТ №10612050/011010/0005797, поставлен на бухгалтерский учет ООО «ЕНИСЕЙ», затем реализован в полном объеме в адрес покупателей ИП Сергеева С.А. (ИНН 380502786796), ООО «Компания Енисей» (ИНН 3804013319), ООО «Том Сойер» (ИНН 3804040993), ООО «Аква» (ИНН 3818017602), ООО «Фирма Сава Сервис» (ИНН 3803302678).

Сведения о факте ввоза ООО «ЕНИСЕЙ» по ДТ №10612050/011010/0005797 на таможенную территорию Таможенного союза товара «теплошумоизоляционный материала (стекловата) …», имеющего обозначение товарным знаком IZOWOOL, заявленного декларантом в графе 31 указанной таможенной декларации, подтверждены документально.

В материалы дела представлены: коммерческий инвойс №4 от 12.09.2010,  упаковочный лист №4 от 12.09.2010, китайская экспортная спецификация от 12.09.2010, железнодорожная накладная, транзитная декларация №10617030/240910/0027884.

Дальнейшее введение в гражданский оборот (реализация) товара, маркированного обозначением IZOWOOL, подтверждается представленными в материалы дела выписками из карточек бухгалтерских счетов 41 «Товары», 44 «Расходы на продажу», 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками», из Книги продаж, Журнала учета выставленных счетов-фактур.

Так, согласно счету-фактуре №00000164 от 21.10.2010 и товарной накладной с тем же номером и датой на товар «утеплитель IZOWOOL размером 14000*1200*50 мм, пл.12кг/м3, объем 0,84 м3, количество 36 рулонов» выставлены покупателю ООО Фирма «Сава-Сервис». В указанной счет-фактуре содержатся сведения о стране происхождении товара (Китай) и номер таможенной декларации  - №10612050/011010/0005797.

ООО Фирма «Савва-Сервис» факт реализации ООО «ЕНИСЕЙ»в его адрес подтвердило. Таможенным органом сделан запрос от 15.04.2011 исх. №04-26 о подтверждении информации, представленном декларантом к таможенной декларации.  В ответ на запрос с сопроводительным письмом от 06.05.2011 №55-Ф ООО Фирма «Савва-Сервис» представило: счет-фактуру №00000164 от 21.10.2010,  товарную накладную №164 от 21.10.2010, договор поставки от 01.01.2009, платежное поручение №4577 от 20.10.2010.

Административным органом установлено, что правообладателем исключительного права на товарный знак IZOVOLявляется Закрытое акционерное общество «Завод нестандартного оборудования и металлоизделий», далее - ЗАО «ЗНОиМ» (ИНН 3123067875, КПП 312301001, ОГРН 1023101671361, адрес:308017. Белгородская обл., г.Белгород, ул. Рабочая, 6).

В адрес Читинской таможни поступило заявление ЗАО «ЗНОиМ» от 31.05.2011 №1503, с приложением: свидетельства о государственной регистрации ЗАО «ЗНОиМ» №3902 от 06.03.2001, Устава ЗАО «ЗНОиМ», свидетельства на товарный знак №328950 от 03.07.2007 г., решения о регистрации товарного знака (знака обслуживания) от 10.10.2006, уведомления о принятии к рассмотрению заявки на регистрацию товарного знака (знака обслуживания). Также ЗАО «ЗНОиМ» представлен в таможенный орган заключение патентного поверенного к нему (исх. от 02.06.2011 №1506). Патентный поверенный, представляющий интересы ЗАО «ЗНОиМ» - Тульникова Лариса Викторовна (Свидетельство патентного поверенного от 27.03.1995 №319, доверенность от 17.03.2011 сроком на один год).

В своем Заявлении правообладатель сообщает, что ООО «ЕНИСЕЙ» не входит в перечень лиц, имеющих право на ввоз и реализацию товаров, маркированных обозначением, сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком IZOVOL.

В ходе проведения административного расследования проведена товароведческая экспертиза указанного товара.

10.06.2011 таможенным органом вынесено решение о назначении таможенной экспертизы. С указанным решением 18.07.2011 представитель ООО «ЕНИСЕЙ» по доверенности от 01.01.2011  Хитрук Е.В. ознакомлена.

По результатам проведения товароведческой экспертизы (заключение эксперта Торгово-Промышленной палаты Забайкальского края от 27.07.2011 № 107-00-00055), установлено, что словесное обозначение IZOWOOL, нанесенное на упаковку ввозимого ООО «ЕНИСЕЙ» товара «теплошумоизоляционный материал (стекловата)., является сходным до степени смешения с зарегистрированным ЗАО «ЗНОиМ» товарным знаком IZOVOL (св-во №328950) по фонетическим, графическим и смысловым признакам.

Кроме того, товары, ввозимые ООО «ЕНИСЕЙ» из Китая («теплошумоизоляционный материал (стекловата)...»), имеющие словесное обозначение IZOWOOL, и товары, производимые ЗАО ЗНОиМ, указанные в свидетельстве на товарный знак IZOVOL(17 класс МКТУ, который включает материалы армирующие не металлические; звукоизоляционные материалы; пожароизоляционные материалы; минераловатный утеплитель; материалы уплотняющие герметические для соединений; прокладки; составы для защиты зданий от сырости изоляционные; ткани изоляционные; уплотнения водонепроницаемые), имеют общее назначение, общую цель применения и являются однородными товарами. Данный факт определяет принципиальную возможность введения конечного покупателя в заблуждение и может привести к возникновению у потребителей представления о принадлежности этих товаров одному производителю.

На основании вышеизложенной информации, экспертом в ходе проведения экспертизы было определено фактическое использование обозначения IZOWOOL, сходного до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком IZOVOLв отношении товаров 17 класса МКТУ, указанных в свидетельстве на товарный знак IZOVOL(св-во №328950), что нарушает исключительные права правообладателя товарного знака IZOVOL, а именно - ЗАО «ЗНОиМ». Обозначенный сходным до степени смешения знаком IZOVOL, имеет признаки контрафактности по отношению к зарегистрированному в соответствии на товарный знак №328950 товарному знаку «IZOVOL».

29.07.2011 Читинской таможней возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ООО «ЕНИСЕЙ» по статье 14.10 КоАП России по факту незаконного использования чужого товарного знака или сходных с ним обозначений для однородных товаров.

В силу частей 5 и 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности. При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии со статьей 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: 1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; 2) при выполнении работ, оказании услуг; 3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; 4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 5) в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

В соответствии со статьей 1479 Гражданского кодекса Российской Федерации на территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации.

В силу статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации под товарным знаком понимается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы