Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2012 по делу n А78-10704/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

к помещению магазина, в размере 365,18 кв.м. – на 1 этаже, 222,22 кв.м. – на 2 этаже, и поставщиками товара у которого выступали только Драгомилецкий С.И и Драгомилецкая Т.М.

Указанные обстоятельства позволили налоговому органу прийти к выводу об использовании заявителем искусственной ситуации, при которой он создал видимость невозможности осуществления деятельности без привлечения физических лиц, с фиктивным разделением торговых площадей с целью применения специального налогового режима по ЕНВД.

Рассматривая дело, суд первой инстанции правильно исходил из следующих положений.

Из положений пункта 1 статьи 346.26. Налогового кодекса РФ следует, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения), предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу подпунктов 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26. НК РФ плательщиками единого налога являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие, в том числе, розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 346.29. НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В силу понятий, приводимых в статье 346.27 Налогового кодекса РФ в целях применения его главы 26.3, стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны; стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты; магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Розничной куплей продажей при этом признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле.

В соответствии с положениями статьи 346.27 НК РФ в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, в периодах 2007-2009 г.г. предпринимателем осуществлялась реализация товаров через магазин «Престиж-Интерьер», расположенный по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40, факт получения дохода от которой вмененного налоговым органом заявителю по итогу проверки в 2007-2009 г.г. последним под сомнение не ставился.

Согласно представленным в материалы дела договорам аренды нежилых помещений от 01.04.2007 г., 01.04.2008 г., 01.03.2009 г., с учетом дополнительного соглашения № 1 от 01.05.2008 г., арендодатель (ООО «Престиж-офис») передает, а арендатор (ИП Драгомилецкий С.И.) принимает во временное владение и пользование помещения по адресу: г. Чита, ул. Горького, д. 40 общей площадью 1347 кв.м. (по договору от 02.04.2007 г. – 1144,8 кв.м.), 1, 2 этаж, включающие в себя, в том числе торговые помещения – 148,7 кв.м. (по договору от 01.04.2007 г. – 145 кв.м.), а также административные, вспомогательные (подсобные), складские помещения (т. 2, л.д. 105-110).

Из приведенных договоров следует, что арендуемые помещения принадлежат арендодателю на праве собственности (т. 17, л.д. 73) и предоставляются арендатору для размещения отдела магазина (по договору от 01.04.2007 г.) и с целью осуществления им на арендуемой площади розничной торговли промышленными товарами в соответствии с ассортиментным перечнем (по договорам от 01.04.2008 г. и от 01.03.2009 г.).

На основании постановления Мэра г. Читы от 31.08.2000 г. № 1402 «О едином реестре потребительского рынка города Читы», опубликованном в газете «Читинское обозрение» № 71, 2000, в целях создания единой информационной системы о торговых объектах, предприятиях общественного питания, бытовых или иных услуг, оказываемых населению г. Читы, упорядочения их размещения, функционирования и эффективной реализации Федерального закона Российской Федерации от 06.10.2003 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Закона РФ № 2300-1 от 07.02.92 г. «О защите прав потребителей» и Указа Президента РФ № 65 от 29.01.92 г. «О свободе торговли», утверждено Положение о едином Реестре потребительского рынка г. Читы.

Пунктом 1.7. Положения определено, что свидетельство на размещение объекта потребительского рынка является документом, подтверждающим соответствие объектов потребительского рынка санитарным нормам, правилам пожарной безопасности, правилам торговли и оказания услуг, и включающий указанный объект в Реестр.

Согласно имеющимся в деле свидетельствам о внесении в реестр объекта потребительского рынка №№ 11141-ЕРПР с 23.08.2006 по 01.03.2009 г. и 11141- ЕРПР с 23.08.2006 по 1.02.2010, выданным ИП Драгомилецкому Сергею Ивановичу Управлением потребительского рынка Администрации городского округа «Город Чита», по адресу ул. Горького, 40 расположен магазин «Престиж-Интерьер» (отдел) со специализацией «розничная торговля непродовольственной группой товаров», общей площадью 1347 кв.м., из которой торговая – 148,70 кв.м., складская – 759,90 кв.м., вспомогательная складская – 373 кв.м. (т. 7, л.д. 20, 21).

Налоговый орган в качестве доказательств в обоснование своих выводов сослался на протоколы допросов свидетелей. Суд первой инстанции, оценивая данные протоколы, правильно руководствовался следующим.

Частью 2 статьи 64 АПК РФ установлено, что в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показание свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В силу положений статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии со статьей 6 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 г. № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» одной из главных задач налоговых органов является контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

В соответствии с пунктом 1 статьи 82 НК РФ налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

В качестве мероприятий, проводимых должностными лицами налоговых органов в рамках осуществления налогового контроля, указано, в том числе, участие свидетеля (статья 90 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе (далее -Положения), утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 г. № 506, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах, является Федеральная налоговая служба (ФНС России). В соответствии с пунктом 2 Положения ФНС России находится в ведении Минфина России.

Согласно пункту 4 Положения ФНС России осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами, общественными объединениями и иными организациями.

Служба и ее территориальные органы - управления Службы по субъектам Российской Федерации, межрегиональные инспекции Службы, инспекции Службы по районам, районам в городах, городам без районного деления, инспекции Службы межрайонного уровня (далее - налоговые органы) - составляют единую централизованную систему налоговых органов.

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 31 и статье 90 Налогового кодекса РФ должностные лица налоговых органов наделены полномочиями по допросу в качестве свидетелей лиц, которым известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол. Перед получением показаний должностное лицо налогового органа предупреждает свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний, о чем делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля.

Пунктом 2 статьи 91 Налогового кодекса РФ установлено, что должностные лица налоговых органов, непосредственно проводящие налоговую проверку, могут производить осмотр используемых для осуществления предпринимательской деятельности территорий или помещения проверяемого лица либо осмотр объектов налогообложения для определения соответствия фактических данных об указанных объектах документальным данным, представленным проверяемым лицом.

С учётом системного толкования вышеназванных норм и фактических обстоятельств дела, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что соответствующие уполномоченные должностные лица налогового органа (в данном случае главные госналогинспекторы Олейникова М.В., Андросова Г.З.), проводившие выездную налоговую проверку (т. 2 л.д. 40, 81), являлись лицами, в чью компетенцию входило произведение допросов свидетелей, а также осмотр помещений налогоплательщика, используемых для извлечения дохода, в рамках осуществлённого ими налогового контроля.

Как правильно указывает суд первой инстанции, согласно представленным в материалы дела протоколам допросов свидетелей от 30.05.2011 г. №№ 19-39/105, 19-39/106, от 31.05.2011 г. №№ 19-39/109, 19-39/110, от 02.06.2011 г. №№ 19-39/113, 19-39/114, от 25.07.2011 г. № 19-39/146, от 04.08.2011 г. № 19-39/158, произведенных в отношении Косяковой О.В., Старжинской С.Ю., Зариповой Н.И., Голубаевой О.А., Анисимович Е.В., Ушаковой В.В., Смирновой В.А., Немцовой Л.С. (т. 5, л.д. 49-92, 95-97), они пояснили, что в спорных периодах 2007-2009 г.г. работали по заключенным трудовым договорам у ИП Драгомилецкого С.И. (за исключением Зариповой Н.И., работавшей у заявителя с января 2010 года). В период выполнения своих обязанностей по договорам рабочие места находились в магазине по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40, магазин «Престиж-Интерьер», ассортиментом товара являлись стройматериалы, предметы интерьера, товары бытового назначения, сантехника и др. Наряду с ИП Драгомилецким С.И. в указанном магазине также осуществляли торговую деятельность ИП Драгомилецкая Т.М., ИП Гришин А.П. По совместительству у отдельно названных предпринимателей также работали Старжинская С.Ю., Косякова О.В., Анисимович Е.В., Смирнова В.А. Денежные средства, поступающие в кассу, принимались от деятельности всех предпринимателей, с пробитием кассовых чеков по каждому отдельно. На схемах, являющихся приложениями к протоколам допросов, отражены места работы свидетелей.

Кроме того, протоколом осмотра территорий, помещений, документов, предметов № 19-37/46 от 19.04.2011 г. по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40, магазин «Престиж-Интерьер» установлено, что помещение состоит из 3-х этажей, полностью принадлежит ООО «Престиж-Офис».

На 1-м этаже расположен склад № 1 и подвальное помещение, товары со стройматериалами расположены на стеллажах, и принадлежат ИП Драгомилецкому С.И., имеется торговый зал площадью 411