Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2012 по делу n А10-2639/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина, 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected] http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                    Дело № А10-2639/2011

29 декабря 2012 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 декабря 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Доржиева Э.П., судей Клепиковой М.А., Даровских К.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Бушуевым С.А., рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Бурятия апелляционную жалобу Муниципального учреждения «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ» на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 02 апреля 2012 года делу №А10-2639/2011 по иску Муниципального учреждения «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ» (место нахождения: 670031, г. Улан-Удэ, ул. Бабушкина, 25, ОГРН 1020300983340, ИНН 0323027176) к открытому акционерному обществу «Городские маршруты» (место нахождения: 670045, г. Улан-Удэ, проспект Автомобилистов, 3А, ОГРН 1070326006409, ИНН 0326047004), обществу с ограниченной ответственностью «БайкалИнвестСтрой» (место нахождения: 670032, г. Улан-Удэ, ул. Бабушкина, 21, ОГРН 1060326044074, ИНН 0326035619), при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Государственного учреждения «Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Республике Бурятия», о признании недействительным заключенного между ответчиками соглашения об отступном от 01.02.2010, применении последствия недействительности сделки, о признании отсутствующим зарегистрированного права собственности, (суд первой инстанции Борголова Г.В.),

при участии в судебном заседании: от истца: Дандарова А.А. (доверенность от 13.07.2012), Павельева Н.П. (доверенность от 20.12.2012), Бадмаева Б.Р. (доверенность от 15.10.2012); от  ответчиков: Шагдуров А.Ч. (доверенность от 13.07.2012 и 01.12.2012);

установил:

Муниципальное учреждение «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ» обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу «Городские маршруты» и обществу с ограниченной ответственностью «БайкалИнвестСтрой» о признании недействительным заключенного между ответчиками соглашения об отступном от 01.02.2010, применении последствия недействительности сделки путем возврата обществом «БайкалИнвестСтрой» обществу «Городские маршруты» нежилых помещений, общей площадью 3 100,4 кв. м, находящихся в здании административно-бытового корпуса, расположенного по адресу: г. Улан-Удэ, пр. Автомобилистов, 3А, номера на поэтажном плане согласно техническому паспорту: 1 - 30, 26а, 45, 46, 48 - 51 (1 этаж); 1 - 44 (2 этаж); 1 - 28 (3 этаж); 1 - 6, 8 - 34, 14а, 15а, 16а, 27а, 30а (4 этаж); а также о признании отсутствующим зарегистрированного права собственности на спорные нежилые помещения за обществом «БайкалИнвестСтрой».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено федеральное государственное учреждение «Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Республике Бурятия» (в настоящее время - федеральное государственное казенное учреждение, ОГРН: 1107536001506, г. Улан-Удэ, далее - Пограничное управление).

До принятия решения по делу истец заявил отказ от иска в части требования о признания отсутствующим зарегистрированного права собственности на спорное имущество за обществом «БайкалИнвестСтрой».

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 2 апреля 2012 года производство по делу N А10-2639/2011 в части признания зарегистрированного права собственности на нежилое помещение, расположенное по адресу: Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, пр. Автомобилистов, д. 3а, общей площадью 3100,4 кв. м, за ООО «БайкалИнвестСтрой» отсутствующим, прекращено в связи с отказом от исковых требований в этой части. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. В обоснование суд указал, что истец не доказал обстоятельства, позволяющие сделать вывод о наличии у совершенной ОАО «Городские маршруты» сделки признаков заинтересованности. Следовательно, не требовалось ее одобрения по правилам статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах». Исходя из стоимости активов, размер отступного составляет 11,79%, то есть меньше 25%. Таким образом, довод истца относительно крупности сделки несостоятелен. Доказательства злоупотребления правом и причинения вреда обществу истцом не представлены. В настоящее время спорное нежилое помещение находится в аренде у третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, и по существу применение последствий недействительности сделки, заявляемых истцом, не исполнимо.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Муниципальное учреждение «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ» обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Указано, что право Битуевой Д.В. на долю в ООО «БайкалИнвестСтрой» на момент совершения сделки 01.02.2010 не было признано. Право Битуевой Д.В. на долю в размере 90% в ООО «БайкалИнвестСтрой» было признано лишь в 2011 году. Таким образом, учитывая заинтересованность Матхановой Д.Г. на момент совершения сделки, оспариваемое соглашение об отступном от 01.02.2010, заключенное между ОАО «Городские маршруты» и ООО «БайкалИнвестСтрой», в соответствии со статьей 83 ФЗ «Об акционерных обществах» должно быть одобрено до ее совершения советом директоров общества. Судом при принятии решения не принята во внимание справка ООО «НЭКС - независимая экспертиза», представленная истцом, в которой использовалось определение стоимости объекта оценки с учетом факторов, существенно влияющих на их ценность. Суд неправомерно отказал в назначении судебной оценочной экспертизы, сославшись на бухгалтерскую отчетность ответчика, которая отражает балансовую стоимость имущества, а не рыночную. Кроме того, судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права. Так, в ходе судебного разбирательства было установлено, что вторым акционером ОАО «Городские маршруты» является Матханова Д.Г., с долей в уставном капитале в размере 51%. Однако, Матханова Д.Г. не была привлечена к участию в деле в качестве третьего лица. Принятие решения по данному делу однозначно затрагивает права Матхановой Д.Г. как учредителя и акционера общества.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2012 года решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 02 апреля 2012 года по делу №А10-2639/2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 07.11.2012 постановление суда апелляционной инстанции от 23.07.2012 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в апелляционный суд.

При новом рассмотрении дела от Муниципального учреждения «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ» поступило дополнение к апелляционной жалобе, в котором указано, что суд придал обратную силу факту обладания правами в ООО «БайкалИнвестСтрой» Битуевой Д.В., что противоречит действующему законодательству. Согласно требованиям ч.12 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов. Изменения в ЕГРЮЛ в части определения долей Битуевой Д.В. в размере 90%, и Матхановой Д.Г. в размере 10% в ООО «БайкалИнвестСтрой» на основании судебного акта по делу №А10-3441/2011 г. внесены только 10.10.2012г. и соответственно с указанной даты определяется момент перехода доли от Матхановой Д.Г. к Битуевой Д.В. Согласно имеющимся в материалах дела выписке из ЕГРЮЛ от 28.11.2011г. по состоянию на 01.02.2010г., т.е. на момент совершения оспариваемой сделки, учредителями ООО  «БайкалИнвестСтрой» являлись Матханова Д.Г. с долей в уставном капитале 70% и Ванчиков С.В. с долей 30%. В соглашении об отступном между ОАО «Городские маршруты» и ООО «БайкалИнвестСтрой» имеются признаки заинтересованности акционера ОАО «Городские маршруты» Матхановой Д.Г. и председателя Совета директоров ОАО «Городские маршруты» Матханова И.Э., являющегося супругом Матхановой Д.Г., поскольку учредителем ООО «БайкалИнвестСтрой» согласно записям в ЕГРЮЛ являлась Матханова Д.Г. с долей 70% по состоянию на 01 февраля 2010г. Ответчики не представили в материалы дела доказательства соответствия цены оспариваемого соглашения об отступном рыночной стоимости отчуждаемого имуществ, не подтвердили необходимость отчуждения спорного имущества по цене, ниже его рыночной стоимости. Оспариваемая сделка повлекла значительные убытки для акционерного общества, тем самым нарушены права его акционеров, в том числе Комитета по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ. Об убыточности оспариваемой сделки свидетельствует имеющийся в материалах дела акт проверки финансово-хозяйственной деятельности ОАО «Городские маршруты» от 07 июля 2011г., согласно выводам которого, стоимость чистых актинов общества на 01 января 2010г. составляла 100 344,0 тыс. руб., по состоянию на 01 января 2011г. составляет уже 75 594 тыс. рублей. Чистые активы - один из основных показателей, который используется для оценки платежеспособности общества. Суд первой инстанции необоснованно не назначил проведение судебной оценочной экспертизы, тем самым не принял меры по выяснению имеющих значение для правильного разрешения дела, обстоятельств. Поскольку оспариваемая сделка содержит признаки заинтересованности, подлежали применению положения статей 83, 77 Федерального закона «Об акционерных обществах». Балансовая стоимость отчужденного имущества составляет более двух процентов балансовой стоимости активов ОАО «Городские маршруты» (балансовая стоимость здания 12 198 861 руб. по состоянию на 01.01.2010г., балансовая стоимость активов общества на 01.01.2010г. 101 952 тыс. руб., таким образом, балансовая стоимость здания составляет 12%. В связи с тем, что отсутствует решение общего собрания акционеров ОАО «Городские маршруты» об одобрений оспариваемой сделки, рыночная оценка нежилого помещения не проводилась, мотивированное заключение уполномоченным органом не давалось, оспариваемая сделка совершена с нарушением требований статей 77, 83 Федерального закона «Об акционерных обществах». В рассматриваемом случае имеется злоупотребление правом как со стороны второго акционера ОАО «Городские маршруты» Матхановой Д.Г., генерального директора Ткачева, так и со стороны ООО «БайкалИнвестСтрой», учредителем которого также являлась Матханова Д.Г., поскольку отчуждение имущества было произведено по явно заниженной цене и с целью вывода активов общества.

Представители истца в судебном заседании поддержали апелляционную жалобу и дополнение к апелляционной жалобе, просили отменить решение суда первой инстанции и удовлетворить исковые требования.

Представитель ответчиков ООО «БайкалИнвестСтрой» и ОАО «Городские маршруты» в судебном заседании с апелляционной жалобой не согласился, дал пояснения. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, что подтверждается сведениями сайта Почты России. Кроме того, представитель третьего лица участвовал в судебном заседании при рассмотрении дела в суде первой инстанции, следовательно, был осведомлен о начавшемся процессе. Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123, пунктом 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенного третьего лица.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и с учетом указаний Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, которые в силу части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

ОАО «Городские маршруты» зарегистрировано в реестре юридических лиц 26.09.2007 за основным государственным номером 1070326006409. По состоянию на 14.07.2011 акционерами общества являлись: - Муниципальное учреждение «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ», размер его вклада в уставный капитал составляет 51 490 247 рублей; - Матханова Дарима Геннадьевна, размер ее вклада в уставной капитал составляет 53 591 890 рублей.

Таким образом, истец является акционером ОАО «Городские маршруты» и ему принадлежит 49 000 штук обыкновенных акций указанного общества, номинальной стоимостью 1050 рублей 20 копеек каждая, что составляет 49 % уставного капитала, что подтверждается выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО «Городские маршруты» по состоянию на 05.08.2011.

МУ «Комитет по управлению имуществом и землепользованию г. Улан-Удэ» в качестве вклада в уставной капитал ОАО «Городские маршруты» внесено следующее недвижимое имущество: - здание административно-бытового корпуса стоимостью 12 897 474 рубля 58 копеек; - здание производственного цеха – стоянки стоимостью 35 593 859 рублей 32 копеек; - здание моечной стоимостью 4 382 675 рублей 42 копеек; - земельный участок общей площадью 27 120 кв.м., что подтверждается протоколом № 1 от 01.09.2007 общего собрания акционеров ОАО «Городские маршруты», договором о создании ОАО «Городские маршруты» от 31.08.2007, справкой о формировании уставного капитала эмитента.

04 июля 2011 года на основании протокола № 7 от 30.06.2010 годового общего собрания акционеров ОАО «Городские маршруты» ревизионной комиссией проведена проверка финансово-хозяйственной