Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2013 по делу n А78-2129/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

1 статьи 346.18 Налогового кодекса РФ при определении налоговой базы для исчисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, за 2007, 2008 и 2009 годы не учтены доходы в размерах 17 965 982 руб., 21 287 867 руб., 13 899 945 руб. соответственно, полученные от розничной торговли товаров в магазине «Престиж-Интерьер» по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40, что привело к нарушению пункта 7 статьи 346.21 Налогового кодекса РФ в виде неуплаты налога за 2007 год в сумме 1 077 958,92 руб., за 2008 год в сумме 1 277 272,02 руб., за 2009 год в сумме 839 397,70 руб.

Обосновывая свой вывод о невозможности применения заявителем специального налогового режима в виде уплаты ЕНВД в 2007-2009 годах относительно арендованного заявителем помещения по адресу: г. Чита, ул. Горького, д. 40, налоговый орган указал на то, что помещение магазина, расположенное по указанному адресу, принадлежит на праве собственности ООО «Престиж-офис», учредителями которого являются Драгомилецкий С.И. и Драгомилецкая Т.М. в доле уставного капитала по 50% каждый; при осмотре магазина установлено, что вход в магазин один, вывеска с названием общая - «Престиж-Интерьер»; на первом этаже расположены отделы, где имеются комнаты с полками для хранения товаров, комната кассира-операциониста с отдельным входом, где расчет покупателей производит один кассир через окошко, расположенное в стене; на втором этаже также расположены отделы, отделы граничат между собой без капитальных перегородок, в них реализуются различные виды товаров, к которым покупатели имеют свободный доступ; на этаже расположена комната кассира-операциониста с отдельным входом, где расчет покупателей производит один кассир через окошко, расположенное в стене; расчет производится за товар, реализованный на 2-м и 3-м этажах при помощи двух кассовых аппаратов, принадлежащих Драгомилецкому С.И. и Драгомилецкой Т.М., а также по терминалу по банковским картам; площадь офисных помещений определена в пропорционально занятых торговых площадях.

Налоговый орган сослался на произведенные им осмотр помещений магазина и допросы свидетелей, в ходе которых было установлено, что месторасположение товаров в магазине не менялось, формально работники были устроены по трудовому договору у одного предпринимателя, а фактически работали у другого, комнаты для приема денежной наличности от покупателей в проверяемом периоде были расположены в одном и том же месте – на 1 и 2 этажах, управлял всем магазином 1 человек – заведующая Голубаева О.А.; в данной торговой точке также производилась реализация товаров предпринимателем Гришиным А.П. в качестве комиссионера на основании договора, заключенного с предпринимателем Драгомилецкой Т.М., на торговой площади, с учетом анализа экспликаций к помещению магазина, в размере 365,18 кв.м. – на 1 этаже, 222,22 кв.м. – на 2 этаже, и поставщиками товара у которого выступали только Драгомилецкий С.И и Драгомилецкая Т.М.

Данные обстоятельства явились основанием для вывода налогового органа об использовании предпринимателем искусственной ситуации, при которой она создала видимость невозможности осуществления деятельности без привлечения физических лиц, с фиктивным разделением торговых площадей с целью применения специального налогового режима по единому налогу на вменный доход.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о недоказанности налоговым органом факта осуществления предпринимателем Драгомилецкой Т.М. деятельности, подпадающей под обложение единым налогом по упрощенной системе налогообложения, через объект, расположенный по адресу: г. Чита, ул. Горького,40, в 2007-2009 годах, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу подпунктов 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ плательщиками единого налога являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие, в том числе, розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 346.29 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В соответствии со статьей 346.27 Налогового кодекса РФ в целях применения его главы 26.3, стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны; стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, -торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты; магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Розничной куплей продажей при этом признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам   и   каталогам   вне   стационарной   торговой   сети   (в   том   числе   в   виде   почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле.

В соответствии с положениями статьи 346.27 НК РФ в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно представленным в материалы дела договорам аренды нежилых помещений от 01.10.2006, 01.09.2007, 01.08.2008, 01.07.2009 арендодатель (ООО «Престиж-офис») передает, а арендатор (ИП Драгомилецкая Т.М.) принимает во временное владение и пользование помещения по адресу: г. Чита, ул. Горького, д. 40 общей площадью 135 кв.м., на 2 этаже, включающие в себя, в том числе, торговые помещения - 105 кв.м., а также вспомогательные (подсобные), складские помещения- 25 кв.м. (т.4, л.д.91-98).

Из договоров следует, что арендуемые помещения принадлежат арендодателю на праве собственности и предоставляются арендатору для размещения отдела магазина и с целью осуществления им на арендуемой площади розничной торговли промышленными товарами в соответствии с ассортиментным перечнем.

На основании постановления Мэра г. Читы от 31.08.2000 № 1402 «О едином реестре потребительского рынка города Читы», опубликованном в газете «Читинское обозрение» №71, 2000, в целях создания единой информационной системы о торговых объектах, предприятиях общественного питания, бытовых или иных услуг, оказываемых населению г. Читы, упорядочения их размещения, функционирования и эффективной реализации   Федерального   закона   РФ от 06.10.2003 «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Закона РФ № 2300-1 от 07.02.1992 «О защите прав потребителей» и Указа Президента РФ № 65 от 29.01.1992 «О свободе торговли», утверждено Положение о едином Реестре потребительского рынка г. Читы.

Пунктом 1.7. Положения определено, что свидетельство на размещение объекта потребительского рынка является документом, подтверждающим соответствие объектов потребительского рынка санитарным нормам, правилам пожарной безопасности, правилам торговли и оказания услуг, и включающий указанный объект в Реестр.

Согласно свидетельствам о внесении в реестр объекта потребительского рынка №11143 ИЗМ-ЕРПР с 23.08.2006 по 01.08.2008, № 11143 ИЗМ-ЕРПР с 23.08.2006 по 01.07.2009 и №11143 ИЗМ-ЕРПР с 23.08.2006 по 01.06.2010, выданным предпринимателю Драгомилецкой Т.М. Управлением потребительского рынка Администрации городского округа «Город Чита», по адресу ул. Горького, 40 расположен магазин «Престиж-Интерьер» (отдел) со специализацией «розничная торговля непродовольственной группой товаров», общей площадью 135 кв.м., из которой торговая -105 кв.м., складская -30 кв.м. (т.8, л.д.6-8).

Налоговый орган в качестве доказательств в обоснование своих выводов сослался на протоколы допросов свидетелей от 30.05.2011г. №№ 19-39/105, 19-39/107, 19-39/113, от 31.05.2011г. №19-39/110, от 02.06.2011г. №19-39/114, от 25.07.20011г. №19-39/146, от 08.04.2011г. №19-39/81, произведенных в отношении Косяковой О.В., Старжинской С.Ю., Голубаевой О.А., Анисимович Е.В., Ушаковой В.В., Смирновой В.А., Немцовой Л.С. (т.4, л.д.1-52).

Согласно показаниям свидетелей в магазине «Престиж-Интерьер», наряду с предпринимателем Драгомилецкой Т.М., также осуществляли торговую деятельность предприниматели Драгомилецкий С.И. и Гришин А.П. Денежные средства, поступающие в кассу, принимались от деятельности всех предпринимателей, с пробитием кассовых чеков по каждому отдельно. На схемах, являющихся приложениями к протоколам допросов, отражены места работы свидетелей.

Свидетели Косякова О.В., Старжинска С.Ю., Голубаева О.А., Анисимович Е.В., Ушакова В.В., Смирнова В.А. пояснили, что в спорных периодах 2007-2009 годы работали по заключенным трудовым договорам у предпринимателя Драгомилецкого С.И. и по совместительству у предпринимателя Драгомилецкой Т.М. В период выполнения своих обязанностей по договорам рабочие места находились в магазине по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40 магазин «Престиж-Интерьер», ассортиментом товара у предпринимателя Драгомилецкого С.И. являлись стройматериалы, у предпринимателя Драгомилецкой Т.М. – посуда, пластмассовые изделия, предметы интерьера, светильники. Свидетель Немцова Л.С. пояснила, что работала в магазине по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40 по трудовому договору у Гришина А.П. в период с 2007г., с декабря 2008г. у Драгомилецкой Т.М., с мая 2009г. у Драгомилецкого С.И.

Кроме того, протоколом осмотра территорий, помещений, документов, предметов №19-37/76 от 19.04.2011 г. по адресу: г. Чита, ул. Горького, 40, магазин «Престиж-Интерьер» установлено, что помещение состоит из 3-х этажей, полностью принадлежащих ООО «Престиж-Офис».

На 1-м этаже расположен склад № 1 и подвальное помещение, товары со стройматериалами расположены на стеллажах, и принадлежат предпринимателю Драгомилецкому С.И., имеется торговый зал площадью 411 кв.м., разделенный товарами на 3 отдела, отдельно расположена комната кассира-операциониста с окошком в стене.

Торговая площадь 2-го этажа составляет 438,4 кв.м. (торговая площадь, занимаемая предпринимателем Драгомилецкой Т.М. не указана), имеется два торговых места с реализацией соответствующего товарного ассортимента, отгороженные товарами от соседних отделов, имеются кассы. Расчет с покупателями осуществляется через окошко в стене за товар, реализованный на 2-м и 3-м этажах. После принятия товарного чека кассир определяет принадлежность по отношению к каждому из предпринимателей, чей товар реализуется, а затем пробивается соответствующий чек ККМ. На этом же этаже расположены офисные помещения, занимаемые, со слов представителей предпринимателя, Драгомилецким и Драгомилецкой пропорционально торговой площади магазина. Имеется склад № 2, который состоит из двух помещений, в котором хранятся товары обоих предпринимателей. Описание 3 этажа в протоколе осмотра отсутствует (т.4, л.д.84-87).

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные инспекцией доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соглашается с выводами суда первой инстанции, исходившего из того, что они не подтверждают вывод инспекции об осуществлении предпринимателем Драгомилецкой Т.М. деятельности, подпадающей под налогообложение единым налогом по упрощенной системе налогообложения.    

Содержание всех протоколов допросов свидетелей, протокола осмотра помещения  по существу не опровергает представленных в материалы дела правоустанавливающих документов по месту торговли заявителя за 2007-2009 годы (г. Чита,