Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2013 по делу n А58-3798/2012. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Отказать в признании ненормативного правового акта недействительным полностью

алмазогранильных заводов, осуществляющих производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия), и не накладывают обязательств осуществлять реализацию алмазного сырья только им, при этом рекомендации Алмазного совета не являются следствием реализации условий Договора и не являются обязательными для ОАО АК «АЛРОСА».

Между тем, указанный пункт включен в раздел Договора «Обязательства Сторон», что предполагает обязательность соблюдения его условий сторонами и принятие определенных мер для их выполнения.

В соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, то должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору действия, переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

В русском языке слово «стабильный» означает «прочный, устойчивый, постоянный». Слово «обеспечение» производно от глагола «обеспечить», то есть «снабдить чем-нибудь в нужном количестве, предоставить достаточные материальные средства к жизни».

Таким образом, из буквального толкования пункта 2.15 Договора следует, что Правительство и Общество через Алмазный совет обязались, в том числе, вести деятельность по стабильному (то есть постоянному, устойчивому) обеспечению (снабжению в нужном количестве) алмазным сырьем алмазогранильных заводов, осуществляющих производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия).

При этом создание преимуществ предприятиям, осуществляющим производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия), соответствует цели Договора, согласно преамбуле которого одними из целей договора являются развитие экономики и создание условий для эффективной деятельности и оптимального использования производственного потенциала ОАО АК «АЛРОСА».

При этом, как обоснованно посчитал антимонопольный орган, алмазогранильные предприятия, осуществляющие свою производственную деятельность за пределами Республики Саха (Якутия), лишены такого внимания.

В частности, в ходе рассмотрения дела Якутским УФАС направлялись запросы хозяйствующим субъектам, действующим на товарном рынке, выяснялся вопрос об условиях приобретения алмазов, и было установлено, что в силу ограниченности предложения между предприятиями идет конкурентная борьба за алмазное сырье.

Согласно пункту 2.15 Договора поддержка алмазогранильной отрасли осуществляется через Алмазный совет.

Следовательно, при толковании анализируемых условий данного пункта Договора, помимо буквального содержания использованных при их закреплении слов и выражений, необходимо также учитывать положения нормативных правовых актов, определяющих статус и полномочия Алмазного совета.

В соответствии части 2 статьи 10 Закона «О государственном регулировании отношений в сфере деятельности алмазообрабатывающей промышленности» Алмазный совет является коллегиальным и консультативным органом, содействующим согласованию действий органов государственной власти и субъектов алмазно-бриллиантового комплекса Республики Саха (Якутия).

Частью 5 статьи 10 этого же Закона определено, что Алмазный совет совместно с Ассоциацией производителей бриллиантов Республики Саха (Якутия) в соответствии с результатами деятельности субъектов алмазообрабатывающей промышленности ежегодно формирует и представляет в Правительство Республики Саха (Якутия) пакет заявок на алмазное сырье, который является основанием для удовлетворения потребности субъектов производства продукции и изделий из природных алмазов на предстоящий год.

Указом Президента Республики Саха (Якутия) от 11.01.2007 № 3160 «Об утверждении Положения об Алмазном совете при Президенте Республики Саха (Якутия) в новой редакции и внесении изменений в его состав» утверждено Положение об Алмазном совете при Президенте Республики Саха (Якутия) (т. 1, л.д. 50-52).

Согласно указанному Положению Алмазный совет является консультативным органом, содействующим согласованию действий органов государственной власти и субъектов алмазно-бриллиантового комплекса Республики (пункты 1.1 и 1.2).

Целью деятельности Алмазного совета является содействие созданию правовых, экономических и социальных условий, способствующих достижению конкурентоспособности алмазообрабатывающей промышленности Республики Саха (Якутия) на российском и мировых рынках (пункт 2.1).

Согласно пункту 2.2.1 данного Положения на Алмазный совет возлагаются анализ, обсуждение и разработка по следующим направлениям:

- подготовка проектов нормативных правовых документов, регулирующих деятельность алмазообрабатывающих предприятий Республики Саха (Якутия), а также выработка предложений по совершенствованию федеральной нормативной правовой базы, регулирующей деятельность алмазно-бриллиантового комплекса Российской Федерации;

- разработка предложений по совершенствованию государственной политики в области развития промышленности драгоценных камней и драгоценных металлов;

- подготовка и согласование предложений по обеспечению алмазным сырьем алмазообрабатывающих предприятий в Республике Саха (Якутия) АК «АЛРОСА» и другими алмазодобывающими предприятиями, включая оказание содействия в принятии договоров поставок между АК «АЛРОСА», другими алмазодобывающими предприятиями и алмазообрабатывающими предприятиями республики. Согласование объемов производства бриллиантов.

В соответствии с пунктом 2.2.4 Положения на Алмазный совет также возлагается анализ, обсуждение условий и объемов продаж алмазного сырья алмазообрабатывающим заводам и представление предложений в Правительство Республики Саха (Якутия), АК «АЛРОСА» и другие алмазодобывающие компании по объемам продаж алмазного сырья алмазообрабатывающим заводам, расположенным на территории Республики Саха (Якутия).

Таким образом, одной из задач Алмазного совета является создание условий, способствующих достижению конкурентоспособности алмазообрабатывающей промышленности Республики Саха (Якутия) на российском и мировом рынках, в том числе путем содействия в заключении договоров с алмазообрабатывающими предприятиями, основным из которых является ОАО АК «АЛРОСА»

Состав Алмазного совета утвержден Указом Президента Республики Саха (Якутия) от 11.11.2010 № 345 «О составе Алмазного совета при Президенте Республики Саха (Якутия)» (т. 1, л.д. 48-49).

Из данного нормативного акта следует, что в состав Алмазного совета включены представители Правительства Республики Саха (Якутия), органов исполнительной власти, правоохранительных органов, АК «АЛРОСА», Государственного собрания (Ил Тумэн) Республики Саха (Якутия) и ОАО «Нижне-Ленское».

Указанные представители принимают участие в заседаниях Алмазного совета, а также в рабочих группах, образованных при Алмазном совете. В частности, рабочей группой проводится предварительная оценка деятельности гранильных предприятий  и готовится решение о распределении лотов среди гранильных предприятий республики. Указанные предложения по распределению лотов утверждаются на заседании Алмазного совета.

На основании указанных нормативных правовых актов Республики Саха (Якутия) Алмазный совет не только выдает рекомендации о распределении лотов, но и изучает информацию об итогах продаж алмазного сырья гранильным заводам Республики Саха (Якутия), устанавливает причины снижения реализации, а также с учетом сложившейся ситуации вырабатывает новые рекомендации о распределении лотов.

Данный вывод подтверждается, в частности, протоколом заседания Алмазного совета от 16 декабря 2011 года № 30 (т. 2, л.д. 40-45).

Проанализировав содержание протоколов Алмазного совета за 2011 год, антимонопольный орган сделал обоснованный вывод о том, что в основном деятельность этого органа сводилась к оценке деятельности гранильных предприятий Республики Саха (Якутия), оценке итогов продаж алмазов гранильным заводам и распределению среди них лотов.

С учетом изложенного условие пункта 2.15 Договора в части стабильного обеспечения алмазным сырьем предприятий, осуществляющих свою деятельность на территории Республики Саха (Якутия), реализуется именно путем принятия Алмазным советом, в состав которого входят представители Правительства и Общества, рекомендаций о распределении лотов среди хозяйствующих субъектов.

Наличие нормативных правовых актов Республики Саха (Якутия), предусматривающие участие Алмазного совета в работе по определению объемов продаж алмазного сырья алмазообрабатывающим заводам, само по себе не влечет за собой обязательного принятия данных предложений ОАО АК «АЛРОСА», но с момента подписания Договора подобные рекомендации (в качестве договорных обязательств) попадают в разряд обязательных, поскольку стороны договорились о надлежащем выполнении условий Договора, и договором предусмотрена возможность возложения мер ответственности на сторону за неисполнение либо ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств.

Кроме того, в Концепции сбытовой политики АК «АЛРОСА» на 2010-2012 годы, утвержденной протоколом Наблюдательного совета АК «АЛРОСА» от 29 декабря 2009 года № 155, предлагается в течение 2010 года завершить формирование группы регулярных покупателей для реализации сырья по долгосрочным соглашениям до 2012 года. При этом одним из критериев отбора является для российских предприятий, расположенных на территории Республики Саха (Якутия), наличие рекомендаций от Алмазного совета.

С учетом изложенного, подлежит отклонению довод Правительства и Общества о том, что рекомендации Алмазного совета не являются обязательными для ОАО АК «АЛРОСА».

Суд апелляционной инстанции считает обоснованной позицию Якутского УФАС о том, что реализация пункта 2.15 Договора может привести к ограничению конкуренции ввиду следующего.

Условия пункта 2.15 Договора ставят алмазогранильные предприятия, осуществляющие свою деятельность на территории Республики Саха (Якутия), в лучшее положение по сравнению с хозяйствующими субъектами, осуществляющими производственную деятельность за пределами Республики Саха (Якутия).

В частности, ОАО ПО «Кристалл» в ответе на запрос Якутского УФАС (письмо от 23 марта 2012 года № 12/1-542) указало, что объемы алмазного сырья, приобретаемого в ОАО АК «АЛРОСА» по долгосрочным контрактам, недостаточны, в связи с чем общество вынуждено покупать сырье у других хозяйствующих субъектов, в том числе у предприятий, осуществляющих производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия), например, у ОАО «Саха Даймонд», ООО «Кристалл-99», ЗАО «Аврора Диамант», ООО «Якутская алмазная компания» и ОАО «Нюрбинский гранильный завод» (т. 3, л.д. 50-53).

ООО «Чорон Даймонд» в своем ответе на запрос антимонопольного органа также указало, что в 2011 году приобретало алмазное сырье, в том числе, у хозяйствующих субъектов, которым Алмазный совет давал рекомендации на приобретение алмазного сырья в ОАО АК «АЛРОСА», в том числе у ОАО «Саха Даймонд» и ООО «Якутская алмазная компания».

Из материалов дела усматривается, что перечисленным выше хозяйствующим субъектам Алмазный совет давал рекомендации на приобретение алмазного сырья в ОАО АК «АЛРОСА».

Из писем предприятий, осуществляющих производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия) (ООО ЭПЛ «Даймонд», ООО «Север Алмаз Технологии», ООО «Туналгы», ОАО «Саха Даймонд») следует, что поставки алмазного сырья в 2011 году осуществлялись именно в соответствии с рекомендациями Алмазного совета, в связи с чем отклоняется довод Общества об отсутствии какой-либо связи между рекомендациями Алмазного совета и заключением договоров на поставку алмазного сырья.

Кроме того, согласно Концепции сбытовой политики АК «АЛРОСА» на 2010-2012 годы, утвержденный протоколом Наблюдательного совета АК «АЛРОСА» от 29 декабря 2009 года № 155, с учетом высокой волатильности рынка в любых сценариях его развития наиболее разумной формой продаж массового ассортимента представляется продажа по долгосрочным контрактам. В течение 2010 года предлагается провести унификацию основных положений долгосрочных договоров на поставку ювелирного алмазного сырья. Объем реализации по долгосрочным контрактам должен составлять 70% от общего объема реализации АК «АЛРОСА» на рынке. Продажи вне долгосрочных соглашений по всему спектру ассортимента добычи будут осуществляться на конкурсной основе, а также по разовым контрактам. Предлагается в течение 2010 года завершить формирование группы регулярных покупателей для реализации сырья по долгосрочным соглашениям до 2012 года. Одним из критериев отбора является для российских предприятий, расположенных на территории Республики Саха (Якутия), наличие рекомендаций от Алмазного совета. Для повышения стабильности и управляемости продаж, повышения конкурентности покупателей «АЛРОСА» на рынке и естественных ресурсных ограничений, необходимо ограничить количество регулярных покупателей. В то же время количество покупателей должно быть достаточным для снижения рисков давления на продавца со стороны ограниченного количества покупателей, извлечения экономических выгод от дифференциации ассортимента с учетом специализации покупателей и снижения страновых рисков. С учетом экспертных оценок, изучения опыта конкурентов и планируемых объемов и ассортимента продаж предлагается отобрать от 35 до 45 регулярных покупателей.

Таким образом, если ОАО АК «АЛРОСА» будет следовать условиям пункта 2.15 Договора и стабильно снабжать алмазным сырьем алмазогранильные предприятия, осуществляющие производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия), то указанные предприятия будут поставлены в более выгодные условия по сравнению с предприятиями, не осуществляющими производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия).

Следовательно, исполнение пункта 2.15 Договора может привести к ограничению конкуренции, так как потенциальными покупателями распределяемых квот могли бы выступить любые хозяйствующие субъекты, осуществляющие соответствующую деятельность, а не только предприятия, осуществляющие свою производственную деятельность на территории Республики Саха (Якутия).

Данное обстоятельство (сама возможность ограничения конкуренции) является достаточным для квалификации противоправных действий Правительства и Общества по статье 16 Закона о защите конкуренции.

При этом соблюдение Обществом требований статьи 20 Закона о драгоценных металлах и драгоценных камнях, заключение им долгосрочных контрактов с хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность за пределами Республики Саха