Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2013 по делу n А19-19004/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

ООО "БазисСтройИнвест" с требованием оплатить по основаниям поручительства задолженность ООО фирма "Базис-Строй", которая оставлена им без удовлетворения.

В связи с наличием непогашенной задолженности ООО «РиКо» перед ООО «БазисСтройИнвест» по основаниям поручительства, ООО «БазисСтройИнвест» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением о взыскании задолженности.

Постановлением Четвертого Арбитражного апелляционного суда от 29.09.2011 по делу №А19-4500/2011 с ООО "РиКо" в пользу ООО "БазисСтройИнвест" взыскано 25 106 880 рублей 63 копеек – основного долга, 4 000   рублей – судебных расходов, связанных с уплатой государственной пошлины.

Поскольку до настоящего времени должник свои обязательства перед кредитором ООО «БазисСтройИнвест» не исполнил, заявитель просит включить его требование в реестр требований кредиторов ООО «РиКо» в заявленной сумме.

Арбитражный суд Иркутской области, исследовав и оценив, представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу о ничтожности договоров поручительства №ПС-1/06 от 11.01.2011, №ПС-2/07 от 11.01.2011,   б/н от 11.01.2011, в связи с чем требования ООО «БазисСтройИнвест» признал необоснованными и отказал во включении требований в реестр должника.

Четвертый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, установленным указанным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в данном случае Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее – Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 5 от 14.01.2012.

Поскольку до настоящего времени должник свои обязательства перед кредитором не исполнил, ООО «БазисСтройИнвест»  обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о включении его требования в реестр требований кредиторов ООО «РиКо».

Требование ООО «БазисСтройИнвест» о включении в реестр требований кредиторов ООО «РиКо» предъявлено в Арбитражный суд Иркутской области 09.02.2012, что подтверждается штампом канцелярии арбитражного суда.

Таким образом, требование ООО «БазисСтройИнвест» заявлено в пределах срока, установленного пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве

В соответствии с пунктом 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (пункт 3 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

В соответствии со статьей 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в процедуре конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 названного Закона.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления (статья 100 Закона о банкротстве). Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании соответствующего определения арбитражного суда.

Согласно пункту 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Требование ООО «БазисСтройИнвест» основано на вступившем в законную силу постановлении Четвертого Арбитражного апелляционного суда от 29.09.2011 по делу №А19-4500/2011 о взыскании с ООО «РиКо» в пользу ООО «БазисСтройИнвест» 25 106 880 рублей 63 копеек – основного долга, 4 000 рублей - судебных расходов, связанных с уплатой государственной пошлины.

На настоящий момент указанное постановление Четвертого Арбитражного апелляционного суда от 29.09.2011 по делу №А19-4500/2011 отменено по новым обстоятельствам, вынесено постановление от 15.11.2012 о взыскании с ООО «РиКо» в пользу ООО «БазисСтройИнвест» 14 595 147, 39 руб., в остальной части иска отказано. Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.02.2013 указанное постановление оставлено без изменения.

В частности в рамках дела №А19-4500/2011 установлены следующие обстоятельства.

22 августа 2006 года истец ООО «БазисСтройИнвест» (заказчик) и третье лицо ООО фирма «Базис-Строй» (подрядчик) заключили договор строительного подряда жилого дома по ул. Сергеева N ПС-1/06, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства по строительству жилого дома с объектами соцкультбыта по адресу: г. Иркутск, Свердловский район, ул. Сергеева, 1 блок-секция, - в соответствии с условиями договора, заданием заказчика и проектной документацией, включая возможные работы, определенно не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта, а заказчик обязался принять и оплатить подрядные работы. Стоимость работ по договору определена ориентировочно в размере 51 185 000,00 руб. (пункты 1.1, 2.1, 5.1 договора), сроки выполнения работ установили графиком производства работ.

Во исполнение договора ООО фирма «Базис-Строй» выполнило, а ООО «БазисСтройИнвест» приняло результат работ по строительству блок-секции N 1 жилого дома по ул. Сергеева на сумму 71 268 773 рубля 77 копеек. Акты о приемке выполненных работ третьим лицом подписаны без замечаний по объему и качеству работ, а также подписаны справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Оплату по договору N ПС-1/06 от 22 августа 2006 года в сумме 80 219835,13 руб. истец произвел следующим образом: платежными поручениями: N 38 от 17.11.2006, N 4 от 19.01.2007, N 6 от 22.01.2007, N 18 от 07.02.2007, N 19 от 09.02.2007, N 24 от 20.02.2007, N 25 от 26.02.2007, N 37 от 12.03.2007, N 44 от 15.03.2007, N 46 от 16.03.2007, N 47 от 19.03.2007, N 127 от 03.07.2007, N 175 от 20.08.2007, N 179 от 21.08.2007, N 178 от 21.08.2007, N 186 от 31.08.2007, N 195 от 03.09.2007, N 198 от 05.09.2007, N 200 от 06.09.2007, N 204 от 07.09.2007, N 206 от 10.09.2007, N 208 от 11.09.2007, N 211 от 13.09.2007, N 229 от 19.09.2007, N 236 от 25.09.2007, N 252 от 09.10.2007, N 255 от 09.10.2007, N 256 от 09.10.2007, N 261 от 15.11.2007, N 344 от 20.11.2007, N 269 от 20.12.2007, N 1 от 15.01.2008, N 13 от 24.01.2008, N 273 от 24.01.2008, N 17 от 29.01.2008, N 274 от 29.01.2008, N 45 от 29.02.2008, N 277 от 07.03.2008, N 278 от 07.03.2008, N 62 от 07.03.2008, N 72 от 14.03.2008, N 279 от 17.03.2008, - денежные средства на сумму 69 931 359,22 руб. в качестве оплаты и предоплаты, на сумму 4 114 580 рублей стороны договора и ООО Торговый Дом «ЗапСиб» подписали трехсторонний акт зачета взаимных требований от 5 ноября 2007 года, письмом N 10 от 30 октября 2009 года истец сообщил ООО фирме «Базис-Строй», что верным основанием платежа в платежных поручениях N 10 от 04.10.2006, N 25 от 03.11.2006, N 61 от 12.04.2007, N 67 от 20.04.2007, N 68 от 24.04.2007 на общую сумму 4 064 066,24 руб. следует считать «оплата по договору подряда N ПС-1/06 от 22.08.2006 г.»

В акте сверки взаиморасчетов по состоянию на 01 марта 2010 года стороны указали сальдо по договору в пользу ООО «БазисСтройИнвест» в сумме 8 951 061,36 руб., а 02 марта 2010 года заключили соглашение о расторжении договора N ПС-1/06 от 22 августа 2006 года, которым подтвердили указанный размер задолженности ООО фирмы «Базис-Строй» перед ООО «БазисСтройИнвест», и обязанность подрядчика в срок до 05 марта 2010 года погасить ее путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика.

В обеспечение исполнения обязательства ООО фирмы «Базис-Строй», вытекающих из соглашения от 02.03.2010 о расторжении договора строительного подряда жилого дома по ул. Сергеева N ПС-1/06 в части оплаты ООО фирмой «Базис-Строй» в пользу ООО «БазисСтройИнвест» задолженности в размере 8 951 061 руб. 36 коп. истец ООО «БазисСтройИнвест» (кредитор) и ответчик ООО «РиКо» (поручитель) заключили договор поручительства N ПС-1/06 от 11 января 2011 года, по которому ответчик обязался отвечать перед истцом солидарно с ООО фирмой «Базис-Строй» (должником) в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнение или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Срок поручительства установлен один год.

02 апреля 2007 года истец ООО «БазисСтройИнвест» (заказчик) и третье лицо ООО фирма «Базис-Строй» (подрядчик) заключили договор строительного подряда жилого дома по ул. Сергеева N ПС-2/07, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства по строительству жилого дома с объектами соцкультбыта по адресу: г. Иркутск, Свердловский район, ул. Сергеева, 2 блок-секция, - в соответствии с условиями договора, заданием заказчика и проектной документацией, включая возможные работы, определенно не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта, а заказчик обязался принять и оплатить подрядные работы. Стоимость работ по договору определена ориентировочно в размере 53 334 000,00 руб. (пункты 1.1, 2.1, 5.1 договора), сроки выполнения работ установили графиком производства работ.

Во исполнение договора ООО фирма «Базис-Строй» выполнило, а ООО «БазисСтройИнвест» приняло результат работ на сумму 72 552 112 рублей 73 копейки. Акты о приемке выполненных работ третьим лицом подписаны без замечаний по объему и качеству работ, а также подписаны справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Оплату по договору N ПС-2/07 от 22 августа 2006 года в сумме 84 955 376 рублей 81 копейка истец произвел следующим образом: в качестве оплаты и предоплаты платежными поручениями N 87 от 14.05.2007, N 88 от 18.05.2007, N 92 от 21.05.2007, N 93 от 23.05.2007, N 96 от 29.05.2007, N 97 от 29.05.2007, N 101 от 04.06.2007, N 104 от 09.06.2007, N 103 от 08.06.2007, N 115 от 15.06.2007, N 116 от 18.06.2007, N 119 от 19.06.2007, N 120 от 25.06.2007, N 124 от 29.06.2007, N 138 от 06.07.2007, N 144 от 17.07.2007, N 148 от 18.07.2007, N 150 от 19.07.2007, N 156 от 06.08.2007, N 157 от 08.08.2007, N 167 от 14.08.2007, N 173 от 17.08.2007, N 169 от 17.08.2007, N 174 от 20.08.2007, 3 183 от 27.08.2007, N 196 от 03.09.2007, N 199 от 05.09.2007, N 201 от 06.09.2007, N 205 от 07.09.2007, N 207 от 10.09.2007, N 209 от 11.09.2007, N 212 от 13.09.2007, N 230 от 19.09.2007, N 253 от 09.10.2007, N 254 от 09.10.2007, N 257 от 09.10.2007, N 259 от 16.10.2007, N 262 от 15.11.2007, N 343 от 20.11.2007, N 266 от 11.12.2007, N 270 от 20.12.2007, N 271 от 20.12.2007, N 385 от 25.12.2007, N 272 от 25.12.2007, N 388 от 26.12.2007, N 3 от 16.01.2008, N 7 от 22.01.2008, N 18 от 29.01.2008, N 275 от 29.01.2008, N 34 от 19.02.2008, N 44 от 29.02.2008, N 276 от 07.03.2008, N 60 от 07.03.2008, N 64 от 12.03.2008, N 70 от 14.03.2008, N 280 от 17.03.2008, N 282 от 01.04.2008, N 94 от 04.04.2008, N 98 от 08.04.2008, N 286 от 22.04.2008, - на общую сумму 78 650 500,00 руб., письмом N 10 от 30 октября 2009 года истец сообщил ООО фирме «Базис-Строй», что верным основанием платежа в платежных поручениях N 68 от 24.04.2007, N 69 от 25.04.2007, N 86 от 10.05.2007, N 87 от 14.05.2007, N 88 от 18.05.2007. N 92 от 21.05.2007, N 93 от 23.05.2007. N 96 от 29.05.2007 на общую сумму 6 304 876,81 руб. следует считать «оплата по договору подряда N ПС-2/07 от 02.04.2006»

В акте сверки взаиморасчетов по состоянию на 01 марта 2010 года стороны указали сальдо по договору в пользу ООО «БазисСтройИнвест» в сумме 12 403 264,08 руб., а 02 марта 2010 года заключили соглашение о расторжении договора N ПС-2/07 от 02 апреля 2007 года, которым подтвердили указанный размер задолженности ООО фирмы «Базис-Строй» перед ООО «БазисСтройИнвест», и обязанность подрядчика в срок до 05 марта 2010 года погасить ее путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика.

В обеспечение исполнения обязательства ООО фирмы «Базис-Строй», вытекающих из соглашения от 02.03.2010 о расторжении договора строительного подряда жилого дома по ул. Сергеева N ПС-2/07 в части оплаты ООО фирмой «Базис-Строй» в пользу ООО «БазисСтройИнвест» задолженности в размере 12 403264,08 руб., истец ООО «БазисСтройИнвест» (кредитор) и ответчик ООО «РиКо» (поручитель) заключили договор поручительства N ПС-2/07 от 11 января 2011 года, по которому ответчик обязался отвечать перед истцом солидарно с ООО фирмой «Базис-Строй» (должником) в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнение или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Срок поручительства установлен один год.

Судом апелляционной инстанции по делу №А19-4500/2011 установлено, что вышеназванные договоры подряда содержат предусмотренные статьями 740, 708 ГК РФ существенные условия договора строительного подряда о предмете договора, сроках начала и окончания работ, подписаны подрядчиком и заказчиком, следовательно, являются заключенными. Размер исполненных подрядчиком и заказчиком обязательств по договорам подтверждается двусторонними актами выполненных работ, справками о стоимости работ и затрат, платежными поручениями, письмом N 10 от 30 октября 2009 года об уточнении назначения платежей, зачетным письмом, актами сверки взаимозачетов и соглашениями о расторжении договоров, подписанными в соответствии с пунктом 1 статьи 452, пунктами 2, 4 статьи 453 ГК РФ.

Таким образом, истец доказал наличие у ООО «Базис-Строй» задолженности перед ООО «БазисСтройИнвест» по вышеназванным договорам подряда на день рассмотрения спора в размере 10 985 382,39 руб., а не 21 354 325,44