Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу n А19-2379/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

со всеми ранее присоединенными потребителями, в т.ч. с ОАО «Высочайший», и в нарушении норм и требований Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. №861 (далее - Правила технологического присоединения) при осуществлении мероприятий по технологическому присоединению карьера «Вернинский» ОАО «Первенец» к электрическим сетям ЗАО «Витимэнерго» энергопринимающих устройств ОАО «Первенец», что имеет или может иметь своим результатом ущемление интересов потребителей электрической энергии юридических и физических лиц в географических границах Бодайбинского района Иркутской области, в том числе, ОАО «Высочайший».

На основании указанного выше решения ЗАО «Витимэнерго» 17 декабря 2012 года выдано предписание № 225, в соответствии с которым ЗАО «Витимэнерго» предписано устранить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» в части злоупотребления своим доминирующим положением на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям в географических границах Бодайбинского района Иркутской области, выразившегося в выдаче технических условий ОАО «Первенец» в объеме максимальной мощности в размере 5783 кВт по объекту ЗИФ месторождения «Вернинское» без согласования со всеми ранее присоединенными потребителями, в т.ч. с ОАО «Высочайший», и в нарушении норм и требований Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. №861 при осуществлении мероприятий по технологическому присоединению карьера «Вернинский» ОАО «Первенец» к электрическим сетям ЗАО «Витимэнерго» энергопринимающих устройств ОАО «Первенец», что имеет или может иметь своим результатом ущемление интересов потребителей электрической энергии - юридических и физических лиц в географических границах Бодайбинского района Иркутской области, в т.ч. ОАО «Высочайший», а именно: - в срок до «01» марта 2013 года расторгнуть договор об осуществлении технологического присоединения к электрической сети №1111-114-12 от 08.06.2012 г. с ОАО «Первенец» на технологическое присоединение объекта ЗИФ месторождения «Вернинское»; - в срок до «01» апреля 2013 года привести в соответствие с нормами действующего законодательства об электроэнергетике технические условия №712­12 от 08.06.2012 г. путем исполнения требований пункта 33 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. №861, в части согласования со всеми ранее присоединенными потребителями, в т.ч. с ОАО «Высочайший»;

- в срок до «01» марта 2013 года выдать ОАО «Первенец» проект договора об осуществлении технологического присоединения и технические условия для технологического присоединения энергопринимающих устройств ОАО «Первенец» по карьеру «Вернинский» с соблюдением требований пунктов 15, 18, 21 (согласование технических условий с системным оператором - ОАО «СО ЕЭС»), пункта 33 (согласование со всеми ранее присоединенными к сетям ЗАО «Витимэнерго» потребителями электрической энергии, в т.ч. с ОАО «Высочайший») Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. №861 (далее - Правила).

ЗАО «Витимэнерго» и ОАО «Первенец», считая указанные решение и предписание антимонопольного органа незаконными, необоснованными и нарушающими права и законные интересы общества, обжаловали их в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции считает правильными выводы суда первой  инстанции о наличии оснований для удовлетворения заявленных Обществами требований, исходя из следующего.

В соответствии с частью  1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  и пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением  части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, необходимо  наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с п.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение.

В соответствии с  ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта как несоответствующих ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции подлежат установлению одновременно следующие обстоятельства: наличие у субъекта доминирующего положения на хозяйственном рынке; совершение субъектом действий (бездействия), как прямо поименованных в указанной норме, так и иных; наступление (возможность наступления) в результате действий субъекта последствий в виде недопущения, ограничения, устранения конкуренции и (или) ущемления интересов других лиц.

Частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Как следует из пункта 10 Правил недискриминационного доступа без договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям не может быть заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляются с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя. Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

Следовательно, технологическое присоединение является условием и обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии, без которого передача электрической энергии невозможна.

Услуги по передаче электрической энергии не образуют отдельного вида экономической деятельности и, соответственно, отдельного товарного рынка.

Указанная правовая позиция следует из постановлений Президиума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 08.09.2009 N 6057/09 по делу N А49- 3724/2008, от 18.05.2011 N 16008/10 по делу N А53-4325/2010.

Материалами дела подтверждается, что ЗАО "Витимэнерго" внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям в географических границах Бодайбинского района с долей более 65%, т.е. занимает доминирующее положение на указанном товарном рынке.

По существу вмененного ЗАО «Витимэнерго» нарушения антимонопольного законодательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, в Бодайбинском энергорайоне энергоснабжение осуществляется за счет выработки электроэнергии Мамаканской ГЭС и перетока электроэнергии по ВЛ 110 кВ Мамаканская ГЭС - Таксимо.

Пропускная способность ВЛ 110 к Мамакан - Таксимо составляет 55 МВт в нормальном режиме.

Согласно информации ЗАО «Витимэнерго» величина потребления мощности в Бодайбинском районе с учетом фактически присоединенных потребителей по состоянию на 01.01.2010 г. составила 235 МВт, по состоянию на 01.01.2011г. - 250 МВт, что значительно превышает совокупную мощность Мамаканской ГЭС и BJI 110 кВ Мамаканская ГЭС - Таксимо.

Согласно Приказу Минэнерго Российской Федерации от 21.10.2011г. №462 «Об утверждении перечня регионов с высокими рисками нарушения электроснабжения в таких регионах в отопительный сезон 2011 2012 годов», Бодайбинский энергорайон включен в перечень регионов с высокими рисками нарушения электроснабжения в таких регионах в отопительный сезон 2011 2012г.г. Также он включен в Перечень регионов с высокими рисками нарушения электроснабжения и перечня мероприятий по снижению рисков нарушения электроснабжения в таких регионах в осенне-зимний период 2012-2013г.г. Приказом Минэнерго Российской Федерации от 03.09.2012г. №415.

По причине наличия энергодефицита в Бодайбинском районе системный оператор - ОАО «СО ЕЭС» вынужден ежегодно вводить режимы временного ограничения потребления электрической энергии и мощности в соответствии с графиками ограничения потребления электрической энергии и мощности.

Как следует из решения антимонопольного органа № 1126 от 17.12.2012, ЗАО «Витимэнерго» вменяется нарушение части 1 статьи 10  Закона о защите конкуренции, что выразилось в выдаче технических условий  ОАО «Первенец» в объеме максимальной мощности в размере 5783 кВт по объекту ЗИФ месторождения «Вернинское» без согласования со всеми ранее присоединенными потребителями, в т.ч. с ОАО «Высочайший», что имеет или может иметь своим результатом ущемление интересов потребителей электрической энергии - юридических и физических лиц в географических границах Бодайбинского района Иркутской области, в т.ч. ОАО «Высочайший».

А так же, по мнению антимонопольного органа, ЗАО «Витимэнерго» в нарушении норм и требований Правил ТП при осуществлении мероприятий по технологическому присоединению карьера «Вернинский» ОАО «Первенец» к электрическим сетям ЗАО «Витимэнерго» энергопринимающих устройств ОАО «Первенец», что имеет или может иметь своим результатом ущемление интересов потребителей электрической энергии - юридических и физических лиц в географических границах Бодайбинского района Иркутской области, в т.ч. ОАО «Высочайший».

Из решения антимонопольного органа следует, что при выдаче технических условий ОАО «Первенец» и осуществлении мероприятий по технологическому присоединению карьера «Вернинский» ОАО «Первенец» к электрическим сетям ЗАО «Витимэнерго» произошло новое технологическое присоединение энергопринимающих устройств ОАО «Первенец» с дополнительной мощностью в размере 5 783 кВт.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что заявленная для ГОК «Вернинский» и оставшаяся для ГОК «Западный» мощности в совокупности не превысили объем мощности, используемый ОАО «Первенец» на ранее присоединенных энергопринимающих устройств ГОК «Западный», следовательно, присоединения дополнительной мощности в результате технологического присоединения ГОК «Вернинский» не произошло, в связи со следующим.

Материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что ОАО «Первенец» обратилось к ЗАО «Витимэнерго» с заявкой от 22.05.2012 на технологическое присоединение электроустановок ГОК «Вернинский» к электрическим сетям ЗАО «Витимэнерго» в связи с перераспределением электрической мощности между своими объектами - ГОК «Западный» и ГОК «Вернинский».

На основании указанной заявки ЗАО «Витимэнерго» разработаны и согласованы с системным оператором - ОАО «СО ЕЭС» технические условия на технологическое присоединение электроустановок ОАО «Первенец» № 712-12 от 08.06.2012 (далее - ТУ № 712-12 от 08.06.2012).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

Пунктами 1, 2, 3, 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» установлено, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение осуществляется в сроки, определяемые в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (далее - Правила).

Процедура подготовки технических условий сетевой организацией прямо урегулирована Правилами ТП.

Пунктом 7 Правил ТП установлена следующая процедура технологического присоединения:

а)         подача заявки юридическим или физическим лицом (далее - заявитель), которое имеет намерение