Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2013 по делу n А58-2091/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда полностью и принять новый судебный акт

работников предполагает существенные затраты конкурсного управляющего Громова Г.Г. на их заработную плату, а также иные выплаты, предусмотренные трудовым законодательством Российской Федерации.

 Несмотря на это, в Отчете конкурсного управляющего о своей деятельности по состоянию на 24.12.2012г., Отчетах об использовании денежных средств от 20.07.2012г., 24.12.2012г., 04.02.2013г. отсутствуют сведения о расходах Должника на заработную плату 124 (ста двадцати четырех) работников, продолжающих трудовую деятельность в организации.

Объяснение конкурсного управляющего Громова Г.Г. о том, что сведения о расходах на заработную плату и иные выплаты 124 (ста двадцати четырем) работникам ООО «Атлас» не отражались в вышеперечисленных отчетах вследствие их отсутствия, не могут быть приняты во внимание, как противоречащие нормам трудового права.

Как следует из материалов дела, работодателем в отношении спорного числа работников выступает должник в лице конкурсного управляющего, следовательно, выплата заработной платы в соответствии с частью 2 статьи 22 Трудового кодекса Российской Федерации и соответственно, отражение в отчетах возложена на работодателя. При этом договор аутстаффинга от 14.05.2010г., на который ссылается конкурсный управляющий, не позволяет сделать выводы о принятии ООО «Торговый союз» на себя обязательств по оплате заработка всем 124 работникам.

Из представленных в материалы дела платежных ведомостей ООО «Торговый Союз», в июле 2012г. заработную плату в данной организации получили 48 (сорок восемь) работников из которых только 44 (сорок четыре) числились в ООО «Атлас»; в августе 2012г. заработную плату получили 46 (сорок шесть) работников из которых только 43 (сорок три) числились в ООО        «Атлас»; в сентябре 2012г. заработную плату получили 50 (пятьдесят) работников из которых только 46 (сорок шесть) числились в ООО «Атлас»; в октябре 2012г. заработную плату получили 49 (сорок девять) работников из которых только 45 (сорок пять) числились в ООО «Атлас»; в ноябре 2012г. заработную плату получили 47 (сорок семь) работников из которых только 43 (сорок три) числились в ООО «Атлас»; в декабре 2012г. заработную плату получили 45 (сорок пять) работников из которых только 41 (сорок один) числились в ООО «Атлас».

Кроме того, суд апелляционной инстанции находит правильными доводы заявителя о том, что арендатор персонала оплачивает услугу по предоставлению персонала, но не труд переданных в аренду работников. Трудовой договор между персоналом и арендодателем не расторгался, следовательно, данные об оплате их труда должны быть отражены конкурсным управляющих в отчете о своей деятельности по состоянию на 24.12.2012 года.

В соответствии с абз. 5, 8 п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий, обязан принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 143 Закона о банкротстве, в отчете конкурсного управляющего должны содержаться сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника в случае привлечения оценщика для оценки такого имущества.

  В силу абз. 5 п. 2 ст. 143 Закона о банкротстве, в отчете конкурсного управляющего должны содержаться сведения о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам.

 Между тем, отчет состоянию на 24.12.2012 года не содержит мер, предпринятых арбитражным управляющим для поиска, выявления, взыскания дебиторской задолженности Должника, а также установления виновных лиц  в утрате документов, приведших к отказу взыскания задолженности с ООО «Прогресс» в сумме 354 120 360,00 руб. (определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 01.04.2010г. по делу № А58-3146/09)

Изъятие бухгалтерской документации за период с 4 квартала 2008 года следственными органами не лишало возможности конкурсного управляющего получить копии изъятой документации для проведения их анализа и наиболее полного отражения сведений в своих отчетах. Доказательства тому, что конкурсному управляющему было отказано в ознакомлении с изъятыми документами, либо выдачи их копий, материалы дела не содержат, как и не указано на это обстоятельство самим конкурсным управляющим.

Обоснованы сомнения конкурсного кредитора и относительно достоверности наличия дебиторской задолженности ООО «Прогресс» в сумме 45 607 690,00 руб., нашедшей отражение в отчете от 24.12.2012 года, без надлежащих тому доказательств. Тогда как напротив отчет от 24.12.2012 не содержит сведений о наличии дебиторской задолженности ООО «Оптовик» в том же размере, подтвержденным   определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 18.06.2009г. по делу №А58-1252/09.

При этом, довод Конкурсного управляющего о том, что ему не было известно о подтвержденной определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 18.06.2009г. по делу №А58-1252/09 дебиторской задолженности ООО «Оптовик» (стр. 6 Отзыва), подтверждает позицию Банка о ненадлежащем исполнении им возложенных на него обязанностей, выражающемся во включении в отчеты о своей деятельности недостоверной, неполной, непроверенной информации.

В соответствии с абзацами четвертым и седьмым пункта 2 статьи 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий  обязан принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц и предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном  названным Федеральным законом. Несвоевременное принятие мер, направленных на взыскание дебиторской задолженности, может привести к утрате возможности ее взыскания в связи с истечением сроков исковой давности, а также к неоправданному затягиванию проведения конкурсного производства.

В силу п. 2 ст. 143 Закона о банкротстве, отчет конкурсного управляющего должен содержать сведения о предпринятых мерах по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц.

Как утверждает конкурсный управляющий Громов Г.Г., обеспечение сохранности имущества Должника осуществляется продолжением его хозяйственной деятельности (абз. 3 стр. 6 Отзыва).

Вместе с тем, в Отчете конкурсного управляющего о своей деятельности от 24.12.2012г. информация о мерах, направленных на обеспечение сохранности имущества Должника посредством продолжения его хозяйственной деятельности, отсутствует.

Более того, судебная коллегия принимает во внимание доводы Банка о том, что до рассмотрения настоящей жалобы, конкурсным кредиторам не было известно, каким образом Должник осуществляет хозяйственную деятельность. К отчетам конкурсного управляющего Громова Г. Г. не было приложено никаких договоров или документов, позволяющих определить условия, на которых осуществляется использование и, соответственно, охрана имущества Должника.

Вся информация о порядке осуществления конкурсным управляющим Громовым Г.Г. возложенных на него обязанностей, получена конкурсными кредиторами не из отчетов о деятельности конкурсного управляющего, а в ходе судебных разбирательств по их жалобам на действия (бездействия) арбитражного управляющего.

В силу п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества.

Из Анализа финансового состояния Должника на 01.10.2008г., подготовленного временным управляющим Егоровым П.П., следует, что ООО «Атлас» обладало следующими активами: запасы - 564 014 000,00 руб.; долгосрочные финансовые вложения (доли в компаниях) - 23 000 000,00 руб.

Между тем, в разделе «Сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника» Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности от 24.12.2012г. данные о запасах и долгосрочных финансовых вложениях на общую сумму 587 014 000,00 руб. - не отражены.

По утверждению конкурсного управляющего, данные сведения не были отражены в Отчете конкурсного управляющего о своей деятельности по состоянию на 24.12.2012г. в связи с тем, что по итогам проведенной Конкурсным управляющим инвентаризации указанные запасы и долгосрочные финансовые вложения не обнаружены (абз. 6 стр. 6 Отзыва). Однако, в отчете на 24.12.2012г. отсутствуют сведения о вышеуказанной недостаче, ее причинах, а также мерах, принятых конкурсным управляющим Громовым Г.Г. в целях выявления лиц, виновных в утрате запасов и долгосрочных финансовых вложений, и привлечения данных лиц к ответственности.

Не указание конкурсным управляющим Громовым Г.Г. сведений, предусмотренных п. 2 ст. 143 Закона о банкротстве, отражение недостоверных сведений, а также не представление документов, на основании которых осуществляется использование имущества Должника, нарушают права кредиторов, предусмотренные п. 1 ст. 143 Закона о банкротстве, на осуществление контроля за деятельностью конкурсного управляющего; создают условия как для злоупотребления конкурсным управляющим Громовым Г.Г. предоставленными ему правами, так и осуществления их вопреки интересам Должника, ОАО Банк ВТБ, иных конкурсных кредиторов.

Согласно абз. 8 п. 2 ст. 20.3 Закона о банкротстве, на арбитражного управляющего в деле о банкротстве возложена обязанность разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Подпункт "е" п. 5 Правил обязывает арбитражного управляющего указывать в отчете сведения о лицах, привлеченных для обеспечения своей деятельности, а также источниках выплаты денежного вознаграждения указанным лицам.

Вместе с тем, как следует из раздела «Сведения о расходах на проведение конкурсного производства» Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности от 24.12.2012г. конкурсным управляющим осуществлены расходы на аудиторские услуги в размере 200 000 руб.; услуги по оценке имущества должника - 184 923 руб.; услуги по обслуживанию и обеспечению документооборота по проведению открытых торгов - 20 000 руб.  Тогда как раздел «Сведения о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности» Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности от 24.12.2012г. сведений о привлеченных аудиторской и оценочной  компаниях не содержит, как и не содержит информации о заключении с ними договоров на оказание услуг.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией Банка о необходимости отражения данных сведений в разделе о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, поскольку договоры на оказание  профессиональных услуг в области аудита и оценки являются возмездными, они заключены между конкурсным управляющим и привлеченными лицами в ходе процедуры конкурсного производства, соответственно, в результате их исполнения возникли расходы, подлежащие возмещению из конкурной массы за счет имущества должника, то есть из того же источника, из которого подлежат погашению требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов.

Подпункт «е» пункта 5 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, определяющих требования к составлению арбитражным  управляющим, осуществляющим свою деятельность в качестве временного, внешнего,  конкурсного или административного управляющего, отчетов (заключений), представляемых арбитражному суду и собранию (комитету) кредиторов, обязывает арбитражного управляющего указывать в отчете сведения о лицах, привлеченных для  обеспечения своей деятельности, а также источниках выплаты денежного вознаграждения указанным лицам.

Положения подпункта «е» пункта 5 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего направлены на обеспечение исполнения требований пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», предусматривая возможность лиц, участвующих в деле о банкротстве,  и лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, получать достоверную информацию как о лицах, привлеченных арбитражным управляющим, так и о произведенных в связи с этим расходах конкурсной массы. Наличие таких сведений и возможность регулярного ознакомления с ними позволяют контролировать работу арбитражного управляющего и обеспечивают право кредиторов на подачу соответствующих заявлений в арбитражный суд при несогласии с совершенными действиями (бездействием).

Не отражение в отчете конкурсного управляющего об его деятельности на 24.12.2012 сведений привлеченных компаний (обществ), привлеченных конкурсным управляющим для обеспечения своей деятельности, не позволило конкурсным кредиторам реализовать право на получение информации как о лице, привлеченном к процедуре банкротства, так и о произведенных в связи с таким привлечением расходах конкурсной массы.

Как указал Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в постановлении от 15.08.2012 по делу N АЗЗ-9400/2009 «отсутствие достоверных сведений в отчетах, как и непредставление документов, подтверждающих те сведения, которые содержатся в отчете конкурсного управляющего, а также представление документов не в полном объеме, позволяет лицу, осуществляющему процедуру, применяемую в деле о банкротстве, уклониться от контроля со стороны кредиторов и суда за его деятельностью, нарушает права и законные интересы конкурсных кредиторов, в том числе заявителя, на своевременное достоверное получение информации о деятельности конкурсного управляющего».

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30 августа 2013 года по делу № А58-2091/2009 изменить, изложить резолютивную часть определения следующим образом.

Признать незаконными действия (бездействия) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Атлас» Громова Г.Г.:

по использованию и передаче в пользование третьим лицам без согласия залогодержателя имущества, заложенного в пользу Банка ВТБ (открытое акционерное общество);

в непринятии мер по увольнению работников должника;

по проведению торгов по реализации имущества должника от 18 мая 2012 года;

по составлению Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности от 24.12.2012 года, Отчетов об использовании денежных средств от 20.07.2012 года, от 24.12.2012 года, от 04.02.2013 года со следующими нарушениями:

- неуказание доходов, получаемых обществом с ограниченной ответственностью «Атлас», от