Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2013 по делу n А78-3179/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

иметь в виду, что если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

В связи с тем, что инспекция не настаивала на проверке решения суда первой инстанции в полном объеме, возражения в суд до начала судебного заседания не поступили, законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверена судом апелляционной инстанции только в обжалуемой предпринимателем части.

Предприниматель и его представитель в судебном заседании доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней поддержали, просили решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дополнении к ней и отзыве на нее, заслушав доводы предпринимателя и его представителя, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения №2.9-15/01-18 от 06.11.2012 инспекцией проведена выездная налоговая проверка Фатыхова Минивакипа Равильевича, утратившего статус индивидуального предпринимателя, по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 11.08.2010 по 31.12.2011 (т.1, л.д. 84), по результатам которой составлен акт №2.9-15/06-25дсп от 27.12.2012 (т. 1, л.д. 6-25), в котором отражены установленные в ходе проверки нарушения законодательства о налогах и сборах.

Как отражено в акте проверки, Фатыхов М.Р. был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с присвоением ОГРНИП 305753613900031 от 19.05.2005. Из имеющихся в материалах дела выписок из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей следует, что в последующем Фатыхов М.Р. был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 11.08.2010 с присвоением ОГРНИП 310752422300018, прекратив свою деятельность в качестве предпринимателя на основании собственного решения 03.09.2012 (т.7, л.д. 133-135). 17.01.2013 Фатыхов М.Р. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с присвоением ОГРНИП 313752401700010, прекратив свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя на основании собственного решения 09.07.2013 (т.7, л.д. 136-137).

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, при надлежащем извещении предпринимателя о времени и месте рассмотрения  (уведомление от 29.12.2012 №2.9-33/2), с участием его представителя (протокол рассмотрения №1 от 31.01.2013), заместителем руководителя инспекции принято решение № 2.8-21/09-02 от 08.02.2013 «О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», которым Фатыхову М.Р. доначислены суммы неуплаченных налогов с учетом состояния расчетов с бюджетом:  налог на доходы физических лиц за 2010 год в размере 159 256 руб., налог на доходы физических лиц за 2011 год в размере 591 442 руб.; налог на добавленную стоимость - за 3 квартал 2010 года в размере 47 278,52 руб., 4 квартал 2010 года - в размере 213 727,54 руб., за 1 квартал 2011 года - в размере 269 544,19 руб., за 2 квартал 2011 года - в размере 286 128,78 руб., за 3 квартал 2011 года - в размере 294 041,88 руб., за 4 квартал 2011 года - в размере 144 979,36 руб., всего – 2 006 398,27 руб.

Пунктом 2 решения Фатыхов М.Р. привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на доходы физических лиц за 2010 год в виде штрафа в размере 31 851,20 руб., за 2011 год в виде штрафа в размере 118 288,40 руб.; налога на добавленную стоимость: за 3 квартал 2010 года в виде штрафа в размере 9 455,70 руб., за 4 квартал 2010 года в виде штрафа в размере 42 745,51 руб., за 1 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 53 908,84 руб., за 2 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 57 225,76 руб., за 3 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 58 808,38 руб., за 4 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 28 995,87 руб.; предусмотренной статьей 119 Налогового кодекса РФ за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по налогу на доходы физических лиц за 2010 год в виде штрафа в размере 47 776,80 руб., за 2011 год в виде штрафа в размере 177 432,6 руб.;  за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость: за 3 квартал 2010 года в виде штрафа в размере 14 183,57 руб.; за 4 квартал 2010 года в виде штрафа в размере 64 118,26 руб.; за 1 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 80 863,26 руб.; за 2 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 85 838,63 руб.; за 3 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 88 212,56 руб.; за 4 квартал 2011 года в виде штрафа в размере 43 493,81 руб.; предусмотренной пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ за непредставление по требованию налогового органа документов в установленный срок в виде штрафа в размере 1200 руб., всего – 1 004 399,15 руб.

Пунктом 3 решения предпринимателю начислены пени за неуплату налогов по состоянию на 08.02.2013 в общей сумме 257 729,29 руб., в том числе: по налогу на доходы физических лиц за 2010 год в размере 159 256 руб., за 2011 год в размере 591 189 руб.; по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2010 года в размере 47 278,52 руб.; за 4 квартал 2010 года - в размере 213 727,54 руб.; за 1 квартал 2011 года - в размере 269 544,19 руб.; за 2 квартал 2011 года - в размере 286 128,78 руб.; за 3 квартал 2011 года - в размере 294 041,88 руб.; за 4 квартал 2011 года - в размере 144 979,36 руб.

Налогоплательщиком в порядке, предусмотренном статьями 137-139 Налогового кодекса РФ, была подана апелляционная жалоба на решение инспекции в Управление Федеральной налоговой службы России по Забайкальскому краю, решением которого от 01.04.2013 №2.14-20/130-фл/03639 жалоба предпринимателя оставлена без удовлетворения, а решение инспекции утверждено и вступило в законную силу (т.1, л.д. 55-59, т. 2, л.д. 31-35).

Предприниматель Фатыхов М.Р., считая, что оспариваемое решение инспекции не соответствует законодательству о налогах и сборах и нарушает его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

По результатам рассмотрения суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежащим оставлению без изменения, апелляционную  жалобу - без удовлетворения.

Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства по делу, верно применены нормы материального и процессуального права.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, существенных нарушений процедуры проведения проверки и рассмотрения ее материалов, влекущих безусловную отмену решения, инспекцией не допущено. Досудебный порядок урегулирования спора соблюден.

Как следует из материалов дела, согласно выписок из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей предпринимателем Фатыховым М.Р. зарегистрирован вид деятельности - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия.

Инспекцией в акте проверки отражено, что фактически в проверяемом периоде предприниматель Фатыхов М.Р. применял специальный налоговый режим в виде единого налога на вменный доход по виду деятельности розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 квадратных метров; а также осуществлял оптовую торговлю продуктами питания и бытовой химии по договорам комиссии.

В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу, что предприниматель Фатыхов М.Р. осуществлял в проверяемом периоде деятельность по реализации продуктов питания и бытовой химии по договорам комиссии, заключенным с Федеральным бюджетным учреждением «Исправительная колония №2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю»  (далее - ФБУ ИК-2 УФСИН России по Забайкальскому краю), которая подлежит налогообложению по общей системе налогообложения.

Как следует из материалов дела, между предпринимателем Фатыховым М.Р. и ФБУ ИК-2 УФСИН России по Забайкальскому краю в проверяемом периоде заключены договоры комиссии, в соответствии с которыми предприниматель Фатыхов М.Р. (комитент) обязался предоставить ФБУ ИК-2 УФСИН России по Забайкальскому краю (комиссионер) товары (продукты питания, бытовую химию) на реализацию, а комиссионер обязался реализовать товары через магазин комиссионера по согласованной цене. Договорами предусмотрены сроки реализации продукции комиссионером, установлена стоимость услуг по реализации (комиссионное вознаграждение) и предусмотрено, что сумма, полученная комиссионером от реализации продукции (стоимость продукции), за вычетом комиссионного вознаграждения, перечисляется на расчетный счет комитента. Согласовывая условия порядка приемки продукции, стороны предусмотрели, что продукция передается комитентом комиссионеру на складе комиссионера, расположенного по адресу: Забайкальский край, с.Шара-Горохон, ул. Центральная, в количестве, ассортименте и сроки, указанные в договорах, по акту приема-передачи.

В ходе выездной налоговой проверки по требованию инспекции ФБУ ИК-2 УФСИН России по Забайкальскому краю в подтверждение взаимоотношений с предпринимателем Фатыховым М.Р. представлены договоры комиссии, товарные накладные на приемку-передачу товара, заявки на кассовый расход за периоды 2010-2011 годов (сопроводительное письмо от 28.08.2012 №77/ИК/2-7050 - т.5, л.д. 1, договоры, первичные документы – т.2-6). По требованию инспекции Читинским филиалом ОАО АКБ «РОСБАНК» представлена выписка с расчетного счета предпринимателя, копии платежных поручений (т.1, л.д. 101-122, т.6, л.д. 99-146).

В адрес предпринимателя Фатыхова М.Р. инспекцией в ходе проверки выставлено требование №2.9-15/04 от 06.11.2012 о представлении документов (информации) в течение 10 (рабочих) дней с момента получения требования, в том числе, книг учета доходов и расходов за 2010 -2011 годы, книг покупок и продаж за 2010-2011 годы, журналов учета выставленных и полученных счетов-фактур за 2010-2011 годы, банковских документов, контрактов, договоров с контрагентами, счетов-фактур, полученных и выставленных покупателям (т.1, л.д. 82-83). Требование вручено Фатыхову М.Р. 06.11.2012.

Налогоплательщиком 06.11.2012 в инспекцию представлено заявление о невозможности представления документов по требованию от 06.11.2012 по причине их уничтожения (сожжены в печи отопления) в связи с прекращением деятельности 03.09.2012. В акте проверки отражено, что срок представления документов по требованию продлялся решением заместителя руководителя инспекции №2 от 14.11.2012 до 19.12.2012 в связи с предложением восстановить необходимые для осуществления налогового контроля документы для проведения встречных проверок и определения сумм фактически понесенных расходов, непосредственно связанных с извлечением дохода при осуществлении предпринимательской деятельности.

Непредставление налогоплательщиком необходимых для проведения документов послужило основанием для проведения инспекцией проверки на основании информации о налогоплательщике, имеющейся в ее распоряжении и предоставленной контрагентами и иными лицами, располагающими информацией о деятельности предпринимателя, на запросы налоговой инспекции.

При этом инспекцией в ходе проверки направлены запросы в межрайонные инспекции по Забайкальскому краю с целью получения информации по аналогичным налогоплательщикам (т.1, л.д. 92-93). Из поступивших ответов МРИ ФНС России №6 и №7 по Забайкальскому краю следует, что аналогичные налогоплательщики, получающие доходы по договорам комиссии, отсутствуют (т.1, л.д. 94-95), от иных инспекцией ответы не поступили.

Инспекция посчитала неправомерным исключение предпринимателем Фатыховым М.Р., являющимся комитентом, из обложения налогами, предусмотренными общей системой налогообложения, операций по реализации комиссионером в розничной торговой сети для осужденных принадлежащих комитенту товаров и доходов предпринимателя и исходя из данных, установленных в ходе проверки, о реализации товаров на сумму 1 531 307 руб. за 2010 год и на сумму 5 686 940 руб. 20 коп. за 2011 год, пришла к выводу о занижении предпринимателем Фатыховым М.Р. налога на доходы физических лиц и налога на добавленную стоимость. Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности включения в доходы от реализации товаров за 2010 год суммы 69000 руб., что не оспорено инспекцией.

Суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения считает правильным вывод инспекции о неправомерности применения предпринимателем Фатыховым М.Р. в спорных периодах специального налогового режима в виде уплаты единого налога на вменный доход для отдельных видов деятельности по операциям, связанным с продажей товаров (продуктов питания и бытовой химии) через комиссионера, поскольку указанный способ реализации лишает предпринимателя права на применение специального налогового режима в виде единого налога на вменный доход для отдельных видов деятельности, исходя из следующего.

Главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности применяется хозяйствующими субъектами, осуществляющими розничную торговлю товарами через магазины и иные объекты стационарной и нестационарной торговой сети (подпункты 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26, пункт 1 статьи 346.28).

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения), предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу подпунктов 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ плательщиками единого налога являются организации и индивидуальные