Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2014 по делу n А19-14954/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                       дело № А19-14954/2013

28 мая 2014 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 мая 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Сидоренко В.А.,

судей Рылова Д.Н., Басаева Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Королёвой Д.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» и общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 31 января 2014 года по делу № А19-14957/2013 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» (ОГРН 1113850054042, ИНН 3811155681, место нахождения: 664075, г. Иркутск, ул. Байкальская, 202/4, офис 1), общества с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» (ОГРН 1103850025630, ИНН 3808215570, место нахождения: 664025, г. Иркутск, ул. Цесовская Набережная, 12-104) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН 1033801033155, ИНН 3811020966, место нахождения: 664025, г. Иркутск, ул. Российская, 17) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 530 от 10.07.2013,

при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Аверьянова Дмитрия Сергеевича (г. Иркутск), общества с ограниченной ответственностью «Лилия» (ОГРН 1112536017923, ИНН 2536247733, место нахождения: 681003, Хабаровский Край, Комсомольск-на-Амуре Город, Аллея Труда Улица, 58, 2), общество с ограниченной ответственностью «КОЛОМБО» (ОГРН 1132724008339, ИНН 2724179966, место нахождения: 680031, Хабаровский край, Хабаровск город, Окружная улица, 6, Б, 3),

(суд первой инстанции: судья Мусихина Т.Ю.)

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» – Подкаменной Е.В. – представителя по доверенности от 09.12.2013,

от общества с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» – Подкаменной Е.В. – представителя по доверенности от 09.12.2013,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области – не явился, извещен,

от третьего лица: Аверьянова Дмитрия Сергеевича – не явился, извещен,

от третьего лица: общества с ограниченной ответственностью «Лилия» – не явился, извещен,

от третьего лица: общества с ограниченной ответственностью «КОЛОМБО» – не явился, извещен,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Элис» (далее – заявитель, общество или ООО «»ТК «Элис») и общество с ограниченной ответственностью «ГлобалРост» (далее – заявитель, общество или ООО «ГлобалРост») обратились в Арбитражный суд Иркутской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее – Иркутское УФАС России, Управление, антимонопольный орган) с заявлениями о признании недействительным решения № 530 от 10.07.2013.

Определением суда первой инстанции от 11 июня 2013 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Аверьянов Дмитрий Сергеевич и общество с ограниченной ответственностью «Русский север» и общество с ограниченной ответственностью «Знактекс».

Определением суда первой инстанции от 12 ноября 2013 года по делу № А19-14957/2013 произведена замена третьего лица общества с ограниченной ответственностью «Знактекс» его правопреемником – обществом с ограниченной ответственностью «Лилия» и так же произведена замена третьего лица общества с ограниченной ответственностью «Русский север» его правопреемником – обществом с ограниченной ответственностью «ЛОТТО-С».

Определением суда первой инстанции от 10 декабря 2013 года по делу № А19-14957/2013 произведена замена третьего лица общества с ограниченной ответственностью «ЛОТТО-С» его правопреемником – обществом с ограниченной ответственностью «КОЛОМБО».

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 31 января 2014 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным решением, ООО «ГлобалРост» и ООО «»ТК «Элис» обжаловали его в апелляционном порядке. Заявители апелляционных жалоб ставят вопрос об отмене обжалуемого решения, как незаконного и необоснованного, принятого  при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

Согласно доводам апелляционных жалоб антимонопольный орган рассматривает в качестве конкурентов лишь ООО «Русский север», ООО «ТК «Элис», ООО «ГлобалРост» и ООО «Знактекс», не учитывая, что розничной продажей аналогичных товаров занимаются и иные хозяйствующие субъекты.

Таким образом, Управление необоснованно рассматривает в качестве конкурентов только хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность под коммерческим обозначением «Все будет Ок» и «Цезарь» на всей территории г. Иркутска, не учитывая то обстоятельство, что исходя из смысла определения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) товарного рынка, товары, реализуемые данными субъектами можно приобрести в других близлежащих торговых точках и по меньшей цене (даже с учетом применяемой скидки по дисконтной карте). Так, исходя из представленного заявителем в материалы дела маркетингового исследования, проводимого ООО «АЛКО-Маркет», следует, что цены на основные продовольственные товары в с/м «Абсолют», расположенном по ул. Р. Люксембург, 215в, значительно ниже, чем в близлежащих торговых точках.

По мнению заявителей апелляционных жалоб, суд первой инстанции не проверил правильность установления продуктовых и географических границ, состава хозяйствующих субъектов, установленных оспариваемым решением на соответствие статье 4 Закона о защите конкуренции и Порядку проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденному Приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220.

Вывод суда первой инстанции о том, что действия хозяйствующих субъектов-конкурентов по отмене применения дисконтных карт в отдельных торговых точках без обоснования и применения в других, подтверждает наличие соглашения, которое приводит или может привести к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок не соответствует обстоятельствам дела.

По мнению заявителей между ООО «ТК «Элис», ООО «Русский север», ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс» отсутствовало какое-либо соглашение, решение об отмене дисконтных карт каждое общество принимало самостоятельно, действия указанных лиц не повлекли и не могли повлечь ограничение конкуренции.

Обжалуемое решение нарушает права и законные интересы ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост», что выражается в ограничении права на выбор дисконтной программы, и как следствие выбора способов стимулирования потребительского спроса, а также формирует негативное восприятие субъектами хозяйственной деятельности ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост», как нарушителя антимонопольного законодательства.

Во исполнение принятого решения, Управлением возбуждено дело об административном правонарушении по статье 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), что подтверждается протоколом об административном правонарушении № 262 от 30.09.2013. В случае привлечения ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост» к ответственности по статье 14.32 КоАП РФ по основаниям, изложенным в обжалуемом решении, на ООО «ТК «Элис» и ООО «ГлобалРост» будет наложен штраф размер, которого существенно повлияет на их имущественное положение.

Управление в представленном отзыве на апелляционные жалобы просит в удовлетворении апелляционных жалоб отказать.

О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), что подтверждается почтовыми уведомлениями, а также отчетом о публикации на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети «Интернет» (www.arbitr.ru) определения о принятии апелляционной жалобы к производству, однако Управление и третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 2 статьи 200 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК РФ, проанализировав доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, изучив материалы дела, выслушав представителей заявителей, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришёл к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «ТК «Элис» (ОГРН 1113850054042) и ООО «ГлобалРост» (ОГРН 1103850025630) зарегистрированы в качестве юридических лиц и внесены в единый государственный реестр юридических лиц.

В адрес Управления обратился Аверьянов Дмитрий Сергеевич по вопросу правомерности отмены дисконтных карт в отдельных магазинах торговой сети Гипермаркеты «Все будет Окей» и торговой сети Супермаркеты «Цезарь». Заявитель указал, что дисконтные карты приобретены непосредственно в магазинах без каких-либо ограничений по территории распространения и применения. Однако с 01.03.2013 действие дисконтных карт отменено по адресам: г. Иркутск ул.15-й Советский переулок,4, г. Иркутск уд Трактовая, 18, г. Иркутск ул. Сергеева, 3, г. Иркутск ул. Розы Люксембург, 180. Заявитель полагает, что действия по отмене применения дисконтных карты в самых крупных торговых точках сети Гипермаркетов «Все будет Окей» и Сети супермаркетов «Цезарь» имеют признаки достигнутого соглашения и нарушают антимонопольное законодательство.

В соответствии с возложенными на антимонопольный орган полномочиями по осуществлению государственного контроля за соблюдением требований Закона о защите конкуренции Управлением проведено антимонопольное расследование, в ходе которого установлено следующее.

ООО «Знактекс» (с 14.09.2010), ООО «Русский север» (с 23.12.2010), ООО «ГлобалРост» (с 17.12.2010), ООО «Торговая компания «Элис» (с 17.01.2011) распространяли дисконтные карты постоянного клиента (скидка 5%), студенческие (скидка 6%) дисконтные карты и пенсионные (скидка 7%) дисконтные карты, которые применялись в Гипермаркетах «Все будет Окей» и сети Супермаркетах «Цезарь».

В ходе проведенной антимонопольным органом проверки установлены хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность под обозначением Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь» на торговых площадях в г. Иркутске: ООО «ГлобалРост» (664025 г. Иркутск ул. Цесовская Набережная, 12-104; ОГРН 1103850025630; ИНН 3808215570; код ОКВЭД - 52.11; основной вид деятельности – розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями; руководитель Орлова О.В.), ООО «ТК «Элис» (г. Иркутск ул. Байкальская, 202/4-1; ОГРН 1113850054042; ИНН 3811155681; код ОКВЭД – 52.11; основной вид деятельности – розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями руководитель Талземс И.Э.), ООО «Русский север» (664075 г. Иркутск ул. Байкальская, 241а, оф.62; ОГРН 1 103850024761; ИНН 3811141985; код ОКВЭД – 52.11; основной вид деятельности – розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки и табачными изделиями руководитель Сидоренко В.А.), ООО «Знактекс» (664048 г. Иркутск ул.Р.Люксембург,263В, оф.7; ИНН 3810317178; ОГРН 1103850023860; код ОКВЭД – 52.11; основной вид деятельности – розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями руководитель Левштанова К.С.).

ООО «ГлобалРост», ООО «Знактекс», ООО «Торговая компания «Элис», ООО «Русский север» не входят в состав группы лиц (согласно статьи 9 Закона о защите конкуренции), не находятся под управлением одних и тех же лиц.

Торговые площади используются хозяйствующими субъектами в основном на основании договоров  аренды. Договоры аренды заключены в период 2011 – 2012 г.г. с различными арендодателям (ООО «Кентавр Маркет», ООО «Элитситиком», ЗАО «Альянс», ООО «ФудПлазаМир» (субарендодатель).

Ассортимент продукции, реализуемой хозяйствующими субъектами, осуществляющими свою деятельность на торговых площадях Гипермаркетов «Все будет Окей» и сети Супермаркетов «Цезарь», одинаков, условия поставки продукции аналогичны для всех, поставщиками являются одни и те же лица.

Хозяйствующие субъекты, осуществляющие свою деятельность в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь», являются конкурентами, действуют на рынке розничной торговли продовольственными товарами в границах г. Иркутска.

Несмотря на то, что ООО «Знактекс», ООО «ГлобалРост», ООО «Торговая компания «Элис», ООО «Русский север» не составляют группу лиц (согласно статье 9 Закона о защите конкуренции), не находятся под общим управлением (отсутствует единая управляющая компания или исполнительный орган), субъекты применяют идентичные Правила применения дисконтной карты, которыми установлен порядок оформления дисконтной карты, период действия, территория распространения, называя территорию распространения «Торговой сетью Гипермаркеты «Все будет Окей» и Супермаркеты «Цезарь».

Дисконтные карты приобретаются только в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь», применяются на все товары (за исключением акционных), приобретаемые в Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь».

При этом, используя дисконтные карты, потребители-владельцы дисконтных карт оказывались в равном положении, имели одинаковые возможности для получения скидки на один и тот же товар, реализуемый во всех Гипермаркетах «Все будет Окей» и Супермаркетах «Цезарь» г. Иркутска, независимо от местонахождения, площади и хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность в конкретном магазине.

Однако, с 01.02.2013 отменено действие дисконтных карт, предоставляющих скидку на товары 5%, 6% – студенческая, 7% – пенсионная, на торговых точках по адресам: г. Иркутск