Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2009 по делу n А19-11048/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 "б"

Тел. [phone] Тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http:/4aas/arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                      Дело №А19-11048/08

"02" марта 2009 года                                                                                                          

Резолютивная часть постановления объявлена   24 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен     02 марта 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никифорюк Е.О.,

судей: Доржиева Э.П., Клочковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черкашиной С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заявителя по делу  Открытого акционерного общества "Нефтяная компания "Роснефть" на Решение Арбитражного суда Иркутской области от 04.12.2008 года, принятое по делу №А19-11048/08 по заявлению Открытого акционерного общества "Нефтяная компания "Роснефть" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области о признании решения, предписания недействительными (суд первой инстанции Дмитриенко Е.В ),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Рогалев Р.О. (доверенность от 29.12.2008г.№сб-517/д );

от заинтересованного лица: Поминов А.Г. (доверенность от 07.05.2008г.);

от прокуратуры Забайкальского края: Михеев С.Н. (удостоверение  №135428);

установил:

Открытое акционерное общество "Нефтяная компания "Роснефть" (далее -  обще­ство, Роснефть) обратилось в Арбитражный суд Иркутской обла­сти с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской об­ласти (далее – антимонопольный орган) о признании недействитель­ными решения от 25.07.08 г. №555, предписания от 25.07.08 г. № 51.

До принятия решения судом на основании ч.5 ст.52 АПК РФ к участию в процессе допущен прокурор.

Решением от 04 декабря 2008г. суд  в удовлетворении заявленных требований отказал полностью. В обоснование суд указал, что введение товара в оптовый оборот способом ежемесячных кон­курсных (тендерных) торгов имеет признаки злоупотребления ОАО "НК "Роснефть" своим доминирующим положением, имеющим своим результатом ограничение конкурен­ции на рынке оптово-розничных продаж, путем создания дискриминационных условий оптово-розничным продавцам при приобретении нефтепродуктов (автобензинов) непо­средственно на торгах.

Не согласившись с указанным решением, Открытое акционерное общество "Нефтяная компания "Роснефть" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой. Считает, что реализация товара лицу, которое предложило за данный товар наибольшую цену, является обычной и повсеместной практикой ведения хозяйственной деятельности коммерческих организаций. При этом выводы, сделанные на основе выборки из протоколов за декабрь 2007 года и март 2008 года, когда потенциальным покупателям нефтепродуктов предлагалось произвести поставку при согласии с повышением цены до определенного уровня, являются необоснованными. Также считает, что оптового рынка продажи автобензинов в границах Иркутской области не существует, существует общероссийский рынок оптовых продаж автобензинов, поэтому общество не является доминирующим субъектом на этом рынке.

Представитель Заявителя по делу, Рогалев Р.О., в судебном заседании дал пояснения в соответствии с апелляционной жалобой, а так же в судебном заседании указал на то, что общество сомневается в цифровых данных, на которых основывается антимонопольный орган. Просит судебное решение отменить и принять по делу новый судебный акт, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель заинтересованного лица, Поминов А.Г.,  в судебном заседании   дал пояснения в соответствии с отзывом на апелляционную жалобу. Просит судебное решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Прокурор, в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считает судебное решение законным и обоснованным, не подлежащим отмене. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ОАО НК Роснефть осуществляет реализацию нефтепродуктов на внутреннем рынке Российской Федерации на основании Приказа от 30.05.2005г. №81 (т.2, л.д.25), которым было утверждено Положение о реализации нефтепродуктов на внутреннем рынке на конкурсной (тендерной) основе (далее – Положение) (т.2, л.д.26-28). В данное Положение были внесены изменения Приказом №231 от 22.11.2005г. (т.2, л.д.30-31).

В соответствии с разделом 1 Положения продаже на тендерной основе в порядке, установленном этим Положением, подлежат нефтепродукты, предусмотренные к реализации на свободном рынке и не запланированные к поставке на экспорт, в адрес дочерних предприятий нефтепродуктообеспечения ОАО НК "Роснефть", а также для обеспечения собственных нужд других организаций, входящих в структуру ОАО НК "Роснефть" (далее дочерние предприятия ОАО НК «Роснефть» и организации, входящие в структуру ОАО НК "Роснефть" именуются – организации, входящие в структуру Роснефть). Таким образом, покупатели нефтепродуктов разделены на две группы:  первую составляют организации, входящие в структуру ОАО НК "Роснефть", а вторую – все иные потенциальные покупатели.

В соответствии с п.1 раздела 2 Положения нефтепродукты разделены на три группы, первую их которых составляют бензины, дизельное топливо и мазут топочный. Согласно п.2 раздела 2 Положения с июля 2005г. 100% нефтепродуктов первой группы, не запланированных для поставки в адрес предприятий, входящих в структуру ОАО НК "Роснефть", подлежат продаже на тендерной основе. То есть весь объем свободной реализации нефтепродуктов делится на две части: первую часть составляют объемы нефтепродуктов, подлежащие продаже не на тендерной основе организациям, входящим в структуру ОАО НК "Роснефть", вторую часть  составляют объемы нефтепродуктов, подлежащие продаже  на тендерной основе организациям, не входящим в структуру ОАО НК "Роснефть".

В соответствии с п.6 раздела 2 Положения реализация нефтепродуктов в адрес организаций, входящих в структуру Роснефть,  производится по ценам, определяемым на основании решений Ценового комитета общества, если иное не будет указано в этих решениях; реализация нефтепродуктов, выставленных на торги, производится по ценам, сложившимся по результатам тендера, независимо от цен, установленных ценовым комитетом общества. Согласно Акту по результатам контрольного мероприятия  в отношении ЗАО "Иркутскнефтепродукт" от 25.04.2008г. (т.2, л.д.7-16) установлено наличие группы лиц в части входящей в нее ОАО "НК "Роснефть", ООО "Нефть-Актив", ЗАО "Иркутскнефтепродукт", ООО "Иркутск-Терминал", которая является основным поставщиком нефтепродуктов для Иркутской области, при этом возникновение отношений между этими субъектами относится к 2006-2007годам. Согласно Заключению по оценке наличия признаков доминирующего положения ОАО "НК "Роснефть" (группы лиц) на товарном рынке оптовой продажи бензина автомобильного от 25.04.2008г. (далее – Заключение) (т.2, л.д.2-6)  за период с июня 2007г. по апрель 2008г. на оптовом рынке автобензинов Иркутской области сложилась группа лиц ОАО НК "Роснефть", а именно: ОАО НК "Роснефть", ООО "РН-Трейд", ООО "Нефть-Актив", ЗАО "Иркутскнефтепродукт", ООО "Иркутск-Терминал". В апелляционной жалобе отсутствуют доводы о том, что такой группы лиц не существует, а  из пояснений представителя общества в судебном заседании следует, что такая группа лиц имеется, и ОАО НК "Роснефть" и другие компании, в том числе дочерние, составляют вертикально-интегрированную структуру, как единую нефтедобывающую, нефтеперерабатывающую, реализующую продукты нефтепереработки систему.

В соответствии с п.4 (после внесения изменений – п.6) раздела 3 Положения победителями тендера являются претенденты, предложившие наибольшую цену, также победителями тендера могут быть объявлены несколько организаций в зависимости от предложенных цен нефтепродуктов. При этом в соответствии с п.8 (после внесения изменений – п.10) раздела 3 Положения, если по результатам торгов ни один из участников тендера не предложил цену, соответствующую, по мнению ОАО НК "Роснефть", рыночному уровню цен, может быть принято решение об отказе всем участникам тендера от поставок по предложенным ими ценам. В этом случае цена реализации нефтепродуктов устанавливается, исходя из решений ценового комитета общества.

В Заключении на основе Аналитических записок с 1999 года антимонопольный орган пришел к выводу о существовании продуктовых границ товарного рынка – «оптовая продажа бензина автомобильного» ОКВЭД 51.51.2, а существует этот рынок  в географических границах Иркутской области. Также в Заключении сделан вывод о том, что со второго полугодия 2007г. доля группы лиц Роснефть на товарном рынке оптовой реализации бензина автомобильного в Иркутской области составляет более 50%, а ОАО НК "Роснефть" занимает доминирующее положение на этом товарном рынке. Доля группы лиц Роснефть в целом по году составила 91,9%. Доля самой ОАО  НК "Роснефть" за второе полугодие 2007г. составила 89%, а за первый квартал 2008г. – 84% (т.2, л.д.6).

Комиссия Иркутского Управления федеральной антимонопольной службы по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства 25 июля 2008г. в присутствии представителей ОАО "НК "Роснефть" рассмотрела дело №38 по признакам нарушения обществом п.8 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее – закон о защите конкуренции) и приняла  решение №555 по делу о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Решение), которое в окончательной форме было изготовлено 25.07.2008г. (том 1, л.д.11-20).

Как следует из Решения, антимонопольный орган пришел к выводу, что на рынке Иркутской области имеется группа лиц (ОАО НК "Роснефть", ООО "РН-Трейд", ООО «Нефть-Актив», ЗАО «Иркутскнефтепродукт», ООО «Иркутск-Терминал»), доля которых на оптовом рынке продаж нефтепродуктов более 50%, на розничном рынке продаж нефтепродуктов – свыше 35% (т.1, л.д.12-13). Основываясь на материалах анализа состояния конкуренции, данных постоянного мониторинга рынков нефтепродуктов, которые отражены и в Заключении, антимонопольный орган установил наличие доминирующего положения ОАО НК "Роснефть" на оптовом рынке бензина автомобильного. Изучив материалы дела, возражения и доводы общества, антимонопольный орган сделал вывод, что происходит дискриминация потенциальных покупателей, так как участники конкурсных торгов (тендеров), направляя свое предложение обществу с указанием цены, рассчитанной с учетом возможности сбыта (спроса) на соответствующем рынке, вынуждены приобретать его по цене, рассчитанной на иные условия сбыта (спроса), а также что в установленной обществом процедуре по распределению нефтепродуктов (тендере) участники дискриминируются и лишаются состязательности и, как следствие, ограничивается конкуренция.

В результате Решением действия общества были признаны нарушающими п.8 ч.1 ст.10 закона о защите конкуренции в части злоупотребления доминирующим положением путем разделения покупателей по способу участия в оптовых покупках на товарном рынке автобензинов, дискриминация покупателей-участников тендера, результатом которых может явиться и является ограничение конкуренции в виде создания дискриминационных условий доступа на товарный рынок оптовой продажи нефтепродуктов.

На основании Решения было выдано предписание №51 от 25.07.2008г. (далее – Предписание) (том 1, л.д.21-22), которым обществу в частности было предписано прекратить нарушение п.8 ч.1 ст.10 закона о защите конкуренции, привести в соответствие с действующим законодательством положение ОАО НК "Роснефть" о реализации нефтепродуктов на внутреннем рынке, исключив условия дискриминации для хозяйствующих субъектов, с целью недопущения необоснованного роста оптовых цен на нефтепродукты представить правила проведения торгов в Иркутское УФАС России.

Не согласившись с данными актами антимонопольного органа, общество обратилось в арбитражный суд. Срок для обжалования решения и предписания антимонопольного органа, установленный ст.52 закона о защите конкуренции, обществом не нарушен.

Изучив материалы дела на предмет соблюдения антимонопольным органом порядка рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и вынесения оспариваемых решения и предписания, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 15.12.2006г. № 324,  территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, деятельности субъектов естественных монополий, рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу). Данным Положением также конкретизируется содержание полномочий, предоставленных законом о защите конкуренции.

В соответствии с п.19 Приложения к Положению о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденному Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 15.12.2006г. № 324, Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области является территориальным органом.

В соответствии с п.2 ст.22 закона о защите конкуренции одной из функций антимонопольного органа является выявление нарушений антимонопольного законодательства, принятие мер по прекращению нарушения антимонопольного законодательства, привлечение к ответственности за такие нарушения. Исполнение данных функций обеспечивается посредством наделения антимонопольного органа соответствующими полномочиями.

Полномочия антимонопольного органа определены в ст.23 закона о защите конкуренции, в частности п/п. «б» п.2 ч.1 ст.23  закона о защите конкуренции устанавливает выдачу предписаний о прекращении злоупотребления