Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2009 по делу n А58-910/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

предусмотрена и специальными формами решений, утвержденными Приказом ФНС России от 07.05.2007 N ММ-3-06/281@ и  Приказом ФНС России от 06.03.2007 N ММ-3-06/106@).

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Указанные нормы направлены на обеспечение гарантий защиты прав налогоплательщиков, в отношении которых проводится налоговый контроль. Одной из таких гарантий при судебном порядке взыскания сумм налоговых санкций является обеспечение судом лицу возможности участвовать лично и (или) через своего представителя в судебном заседании.

Нарушение данного требования в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 и пунктом 2 части 4 статьи 288  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае является основанием для отмены судебного акта.

Следовательно, необеспечение лицу, в отношении которого проводится налоговая проверка, возможности участвовать в процессе рассмотрения его материалов лично и (или) через своего представителя, как в первичном процессе рассмотрения материалов проверки, так и  в случае рассмотрения материалов после окончания срока продления либо отложения  рассмотрения материалов проверки,  является основанием для признания решения инспекции незаконным. Именно такая правовая позиция высказана в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 февраля 2008 года  № 12566/07.

Рассмотрение акта выездной налоговой проверки №12/93 от 07 сентября 2007 года  было назначено налоговым органом на 29 ноября 2007 года, что подтверждается уведомлением от 27.11.2007г № 12-5/1661.

Однако раньше назначенного времени 28 ноября 2007 года решением № 12/3  по ходатайству представителя налогоплательщика от 28 ноября 2008 года  рассмотрение акта налоговой проверки было отложено на  4 декабря 2007 года, о чем  руководитель Учреждения был извещен 3 декабря 2007 года.

В дополнительном отзыве налогового органа от 17.02.2009г. № 05/4168 отмечено, что рассмотрение материалов налоговой проверки и возражений  состоялось  4 декабря 2007 года с участием руководителя и представителей Учреждения, однако доказательства это (протокол рассмотрения от 04 декабря 2007 года) в суд первой инстанции и в апелляционный суд не были представлены.

Из решения № 12/19 от 12 декабря 2007 года (т.4 л.д.31), которое в силу пункта 1 и пункта 7 статьи 101 Налогового кодекса РФ должно выноситься сразу после рассмотрения,  следует, что акт выездной налоговой проверки и возражения  на него были рассмотрены 12 декабря 2007 года, но доказательства, что налогоплательщик был уведомлен о рассмотрении на указанную дату,  отсутствуют.

Решением № 12/19 от 12 декабря 2007 года  было предписано провести дополнительные мероприятия налогового контроля в период с 12 декабря 2007 года по 12 января 2008 года. Решение, а также требование о предоставлении выставленных счетов-фактур, актов выполненных работ, договоров и пояснений главного бухгалтера за период с 1 января 2004 года по 31 декабря 2006 года   было вручено налогоплательщику 13 декабря 2007 года (т.4 л.д.31, 32).  Однако  до истечения срока проведения дополнительных мероприятий,  не уведомив Учреждение о времени рассмотрения   и в отсутствии его представителей,  заместитель руководителя налоговой инспекции   рассмотрел акт проверки, возражения на него, дополнительно представленные материалы и вынес решение № 12/93 от 11 января 2008 года о привлечении  Учреждения к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки – не обеспечение возможности Учреждению  участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки  и не обеспечение возможности  представить объяснения. Указанные нарушения являются безусловными основаниями  для отмены решения  налогового  органа  о привлечении к налоговой ответственности.

Ссылка налогового органа на то, что в ходе дополнительных мероприятий какие-либо новые обстоятельства, кроме тех, которые были отражены в акте, установлены не были, поэтому  нарушение процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки не привело к принятию неправомерного решения, судом апелляционной инстанции отклоняются.  Разъяснение, содержащееся в пункте 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" о том, что нарушение требований статьи 101 Налогового кодекса не влечет  безусловного признания судом соответствующего решения налогового органа недействительным,   на которое ссылается налоговый орган, дано применительно к пункту 6 статьи 101 Налогового кодекса РФ без учета  изменений, внесенных в указанную статью  Федеральным законом  от 27 июля 2006 года  137-ФЗ, поэтому  в данном конкретном случае неприменимо. Выводы, содержащиеся в постановлении ФАС Московского округа от 11.12.2008г. № КА-А40/11472, определениях ВАС РФ от 15.01.2009г. № ВАС-17489/08  и от 11.01.2009г. № ВАС-14909/08, на которые также в своих возражениях ссылается налоговая инспекция, судом апелляционной инстанции не могут быть приняты во внимание, так как она противоречит официальной    правовой позиций  Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, высказанной в постановлении от 12 февраля 2008 года № 12566/07.

В соответствии с пунктом 4 части 1 и пунктом 1 части 2 статьи 270 АПК РФ  основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является неправильное применение норм материального права – неприменение закона, подлежащего применению.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что выводы суда первой инстанции основаны  на неполном установлении фактических обстоятельств и  на неправильном применении норм материального права, поэтому решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с освобождением на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса РФ государственных органов, выступающих по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов и ответчиков,  от уплаты государственной пошлины  расходы по уплате государственной пошлины в размере  4 000 рублей подлежат возврату Учреждению из федерального бюджета.

Руководствуясь статьей 268, частью 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия)  от 11 ноября  2008 года по делу № А58-910/08  отменить.

Принять новый судебный акт.

Признать недействительным решение  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Саха (Якутия) № 12/1 от 11 января 2008 года  о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Саха (Якутия) устранить допущенные нарушения прав  и законных интересов Федерального государственного учреждения «Якутское управление по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды».

Вернуть Федеральному государственному учреждению «Якутское управление по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды»  из федерального бюджета государственную пошлину  в сумме 4 000 рублей.

Выдать справку о возврате государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                               Н.В.Клочкова

Судьи                                                                              Е.О.Никифорюк

Е.В.Желтоухов