Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2009 по делу n А78-6851/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 «б»

Тел. [phone] Тел./факс [phone]

E-mail: [email protected] http:/4aas/arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита                                                                                                       Дело № А78-6851/08

«18» мая 2009 года                               

Резолютивная часть постановления объявлена 15  мая  2009 года

Полный текст постановления изготовлен  18 мая  2009 года                                                            

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей: Г.В. Борголовой, Е.О. Никифорюк,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Першиной А.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица    по делу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Забайкальскому  краю  на решение Арбитражного суда Читинской области  от  03 февраля 2009 года  по делу № А78-6851/08  по заявлению  индивидуального предпринимателя Мелентьева Сергея Анатольевича о признании  недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Забайкальскому  краю № 2.11/705 от 29 сентября 2008 года (суд первой инстанции: Минашкин Д.Е.),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не было;

от заинтересованного лица: Шаманский Е.Н.  - представитель (доверенность от 02.10.2008г. № 2.3-12/);

установил:

Индивидуальный предприниматель Мелентьев Сергей Анатольевич (далее – ИП Мелентьев С.А., предприниматель) обратился в суд с требованием, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о признании недействительным решения № 2.11/705 от 29 сентября 2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Забайкальскому краю (далее – МИФНС России № 8 по Забайкальскому краю, налоговый орган) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения как несоответствующего Налоговому кодексу РФ.

Решением арбитражного суда Читинской области от 03 февраля 2009 года заявленные требования удовлетворены, решение № 2.11/705 от 29 сентября 2008 года МИФНС России № 8 по Забайкальскому краю было признано недействительным, в пользу ИП Мелентьева С.А. с МИФНС России № 8 по Забайкальскому краю взысканы  расходы по уплате государственной пошлине в размере 1100 рублей. Как следует из судебного акта, основанием для признания решения налогового органа недействительным послужил вывод суда о не соблюдении  налоговым органом  при рассмотрении материалов дополнительных мероприятий налогового контроля требований пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса РФ об уведомлении предпринимателя.

Налоговый орган, не согласившись с решением суда обжаловал его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе  налоговый орган ставит вопрос об  отмене решения суда, указывая на то, что требования статьи 101 Налогового кодекса РФ о процедуре рассмотрения материалов налоговой проверки были соблюдены - уведомление № 2.11-59/18500 от 22 сентября 2008 года о вызове предпринимателя на рассмотрение материалов проверки было вручено Литвиновой Г.Г.  – представителю ИП Мелентьева С.А. по нотариально удостоверенной доверенности, зарегистрированной в реестре за № 2892 от 07.07.2008г.  Суд первой инстанции необоснованно отказал налоговому органу в истребовании у нотариуса указанной доверенности.

В судебном заседании представитель налогового органа  доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований предпринимателя, дополнительно пояснив, что  представленные предпринимателем в ходе камеральной проверки налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2007 год в подтверждение профессиональных налоговых вычетов  в налоговый орган  акты закупа леса  на общую сумму 7059043 рублей  у  контрагентов: Коновалова Александра  Михайловича – на 1681769 руб., Никитина Виктора Владимировича – на 186521  руб., Ильина Юрия Викторовича – на 1721670 руб., Малкова Константина Павловича – на 1790388 руб., Брылева Николая Николаевича – на сумму 233598 руб., а также представленные в суд первой инстанции акты закупа леса и расходные кассовые ордера на контрагентов Коновалова Андрея Яковлевича, Ильина Юрия Викторовича и Никитина Виктора Владимировича не отвечают требованиям, установленным для первичных документов  бухгалтерского учета, и не   подтверждают реальность произведённых им хозяйственных операций.

ИП Мелентьев С.А. о времени и месте судебного заседания был уведомлен надлежащим образом (телеграммой, которую получил 14.05.2009г. в 15часов 50 минут), имея достаточно времени для явки в судебное заседание, в суд не явился, о причине неявки не сообщил. Представитель предпринимателя Гаркушева Т.Б. (доверенность от 08.07.2008 г.) представила ходатайство о рассмотрении жалобы   в отсутствие предпринимателя.

Руководствуясь  частью 1 статьи 123, частью 3 статьи 156 и частью 2 статьи 200  АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенного  заявителя.

Дело рассматривается в порядке  главы 34 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.

Из материалов следует, что ИП Мелентьев Сергей Анатольевич согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от 20.11.2008 г. № 409  зарегистрирован в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей 04 марта 2004 года за основным государственным регистрационным номером 304753106400027, место жительства: 673009, Читинская область, Петровск-Забайкальский р-н, г.Петровск-Забайкальский, 1-й мкр., д.14, кв.40, ИНН 753102484460.           

30 апреля 2008 года предприниматель подал в Межрайонную ИФНС России № 8 по Забайкальскому краю налоговую декларацию по налогу на доходы физических лиц за 2007 год. Налоговый орган провел камеральную налоговую проверку,  результаты которой отразил в акте № 02.11/705 от 28 июля 2008 года. Акт камеральной налоговой проверки был получен  предпринимателем 01.08.2008г., который 25 августа 2008 года представил на него свои возражения.

В ходе поверки предпринимателю было направлено требование  от 11.06.2008г.  № 2.11-59/11684 о предоставлении   в подтверждение заявленных профессиональных налоговых вычетов по налогу на доходы физических лиц за 2007 года: книги учета доходов и расходов и хозяйствующих операций  для индивидуальных предпринимателей; документов, подтверждающих фактически произведенные расходы, непосредственно связанные с извлечением  дохода от предпринимательской или иной профессиональной деятельности, с приложением реестра таких документов (в том числе акты закупа, договора и контракты, счета-фактуры, счета, накладные, товарные и кассовые чеки, платежные поручения, квитанции и др.), которое он получил     01.07.2008г.

Материалы проверки и возражения предпринимателя были рассмотрены заместителем начальника  инспекции 29 августа 2008 года в отсутствие налогоплательщика, уведомленного о времени и месте их рассмотрения (уведомление  от 11.08.2008г.  № 2.11-59/5484  получено предпринимателем 21.08.2008г.) и представившего 29.08.2008г. заявление о рассмотрении акта проверки в его отсутствие, было  принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Копия решения №02.11/705 от 29 августа 2008 года  была направлена предпринимателю и получена им  05.09.2008г.

На 29 сентября 2008 года вновь было назначено рассмотрение материалов проверки, уведомление от 22.09.2008г. № 2.11-59/18500  о времени и месте рассмотрения  было вручено  представителю  предпринимателя  Литвиновой Г.Г. Предприниматель или его представитель на рассмотрение не явились, материалы были рассмотрены заместителем начальника Инспекции в их отсутствие и  вынесено решение № 2.11/705 от 29 сентября 2008 года о привлечении индивидуального предпринимателя Мелентьева Сергея Анатольевича к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату налога на доходы физических лиц в виде штрафа в размере 189608,80 рублей, и предусмотренной пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ за непредставление книги учета доходов и расходов и хозяйствующих операций  для индивидуальных предпринимателей в виде штрафа в размере 50 рублей;  начислены пени по НДФЛ на сумму 26370,79 рублей,  также предложено уплатить указанные налоговые санкции, пени и недоимку по НДФЛ в размере 948 044 рублей.

Основанием для принятия такого решения  послужил вывод налогового органа о необоснованном заявлении ИП Мелентьевым С.А. расходов и профессиональных налоговых вычетов на сумму 7 292 641 (31112538,0 – 23819897,0) рублей, что повлекло за собой доначисление налога на доходы физических лиц в сумме 948 044 рубля.

Суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции о  не соблюдении  налоговым органом  при рассмотрении материалов проверки и  дополнительных мероприятий налогового контроля требованиям пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса РФ об уведомлении предпринимателя, является ошибочным в связи с неполным выяснением судом обстоятельств, имеющих значение для дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 100.1 Налогового кодекса Российской Федерации дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном статьей 101 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 Кодекса. Срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

В силу пункта 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого она проводилась. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Пункт 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ; далее - Закон N 137-ФЗ) предусматривает, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения (пункт 12 статьи 101.4 Кодекса).

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 26 НК РФ налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено Кодексом. Полномочия представителя должны быть документально подтверждены в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами.

Согласно пунктам 1 и 3  статьи 29 НК РФ уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами, органами государственных внебюджетных фондов), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах.

Уполномоченный представитель налогоплательщика - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Согласно пунктам 1 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

В судебном заседании 02 февраля 2009 года суд первой инстанции необоснованно отказал налоговому органу в удовлетворении ходатайства об истребовании у нотариуса г.Петровска-Забайкальский Коноваловой С.А. копии доверенности, выданной ИП Мелентьевым С.А. Литвиновой Г.Г., который самостоятельно указанные сведения получить не мог, в связи с тем, что в соответствии с частью 3 статьи 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами.

Допрошенная в  качестве свидетеля Литвинова Г.Г. пояснила, что ИП Мелентьев С.А. говорил, что  оформил на её имя доверенность на представление его интересов, но доверенность она не получала, предприниматель её потерял, она приходила  в налоговую инспекцию с предпринимателем не как его представитель. При вручении ей секретарем 24 августа 2008 года  уведомления от 22.08.2008 года № 2.11-59/18500, адресованное ИП Мелентьеву С.А. , она предупреждала секретаря, что доверенности на получение указанного документа она не имеет.

Однако показания свидетеля Литвиновой Г.Г. опровергаются следующими доказательствами. Из протокола рассмотрения возражений и материалов камеральной налоговой проверки от 07 июля 2008 года следует, что на рассмотрении присутствовали представитель Литвинова Галина Гавриловна – доверенность от 07.07.2008г. реестр № 2892, налогоплательщик Мелентьев С.А.

Копией доверенности от 07 июля 2008 года, удостоверенной нотариусом Петровск-Забайкальского нотариального округа Коноваловой С.А. и зарегистрированной в реестре  за № 2892 подтверждается, что индивидуальный предприниматель Мелентьев Сергей Анатольевич  доверяет Литвиновой Галине Гавриловне быть его представителем в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 8 по Забайкальскому краю по всем вопросам, связанным