Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2010 по делу n А51-13234/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

23

А51-13234/2009

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-13234/2009 

27 июля 2010 года 

Резолютивная часть постановления оглашена 22 июля 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 27 июля 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Г.А. Симоновой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Н.А. Мильгевской

при участии:

от ИФНС России по Первореченскому району г. Владивостока: Виговская С.Н. по доверенности от 11.01.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, Дмитриенко В.В. по доверенности от 22.07.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение № 650052 сроком действия до 31.12.2014;

от ООО "Декор-ДВ": Аленицкий М.П. по доверенности от 10.08.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Декор-ДВ"

апелляционное производство № 05АП-3621/2010

на решение от 31.03.2010

судьи В.Ю. Гарбуз

по делу № А51-13234/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО "Декор-ДВ"

к ИФНС России по Первореченскому району г.Владивостока

об оспаривании решения

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Декор-ДВ» (далее – заявитель, Общество, ООО «Декор-ДВ») 13.08.2009 обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Первореченскому району                              г. Владивостока от 19.02.2009 № 10-02/11/86/03582 в части допричисления НДС в сумме 2.759.748 рублей, соответствующих пени, штрафа по п.1 ст.122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), налога на прибыль в сумме                    2.901.168,5 рублей, соответствующих пени и штрафа по п.1 ст.122 НК РФ.

Решением суда в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что  решение налогового от 19.02.2009 № 10-02/11/86/03582 в обжалуемой части соответствует закону и не нарушает права и законные интересы Общества

Не согласившись с решением  суда, ООО «Декор-ДВ» обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, просит судебный акт отменить, как принятый с нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование своих доводов Общество указало, что акт проверки составлен с нарушением требований налогового законодательства, а именно:  акт подписан не всеми членами комиссии; проверка проводилась не по месту нахождения налогоплательщика а по месту нахождения налогового  органа; опрос работников проводился в помещении налогового органа. Акт № 16/44 от 04.12.2008 содержит субъективные предположения проверяющих, не основан на достаточных доказательствах, а построен на предположениях проверяющих. Заявитель жалобы считает, что данные обстоятельства являются основанием для  признания решения налогового органа от 19.02.2009 № 10-02/11/86/03582 недействительным.

Представитель Общества в судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Налоговый орган в судебном заседании и в письменном отзыве с доводами жалобы Общества не согласился в полном объеме, считает решение суда законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

На основании решения заместителя ИФНС России по Советскому району г. Владивостока от 21.07.2008 № 16, от 17.11.2008 № 16/3 (внесены изменения) была проведена выездная налоговая проверка ООО «Декор-ДВ» по вопросам правильности начисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, по налогу на доходы физических лиц за период с 01.01.2005 по 30.06.2008.

Проверка проведена комиссией в составе госинспекторов отдела № 1 выездных налоговых проверок ИФНС России по Первореченскому району г. Владивостока – Мережко С.В., Юзько А.В., Дмитриенко В.В., оперуполномоченным старшим лейтенантом ОРЧ-1 УНП УВД по ПК – Варакута Д.Ю..

По результатам проведённой проверки 29.12.2008 налоговым органом вынесено решение № 16-р/31 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения. Данным решением Обществу доначислены налог на прибыль в сумме 2901168, пени 463999 рублей, штраф по п.1 ст.122 НК РФ – 572 447 рублей; налог на добавленную стоимость 2759748 рублей, пени 635 080 рублей, штраф по п.1 ст.122 НК РФ – 551950 рублей; налог на доходы физических лиц 16307 рублей, пени 11645,30 рублей, штраф по ст.123 НК РФ – 3 261 рублей.

При вынесении решения налоговый орган пришел к выводу, что  в нарушение статьи 252 НК РФ Общество при отсутствии подтверждающих документов отнесло на расходы в целях исчисления налога на прибыль экономически необоснованные затраты, отраженные  в учете организации как стоимость услуг таких контрагентов, как ООО «Вега Тех» - 1.968.768 рублей; ООО «СтройГрант  « в 2005г. – 476.406,58 рублей»; ООО «Гранд Строй» - 832.385, 51  рублей; ООО «Восток Омега» - 2.005.262,27 рубля; ООО «Лион ДВ» - 357.647,33 рублей; ИП Тонких Р.А. – 1.056.846,25 рублей; ООО «Агро – Торг» - 2.130.319,32 рублей; ООО «Фидес» - 1.710.265,50 рублей; ООО «Капитал Инвест» - 1.315.661,45 рубль. Также, в нарушение  положений статей 164, 171, 172 НК РФ налогоплательщик при исчислении НДС неправомерно завил на вычет налог, уплаченный по счетам-фактурам вышеуказанных организаций.

Решением УФНС по ПК от 17.03.2009 № 10-02-11/146/06034 по апелляционной жалобе ООО «Декор-ДВ» решение ИФНС России по Первореченскому району г. Владивостока от 29.12.2008 № 16-р/31 оставлено без изменения, апелляционная жалоба Общества – без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось в суд о признании его недействительным  в части допричислений налога на прибыль, НДС и соответствующим сумм пени и санкций.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль  организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются  полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых главой 25 настоящего Кодекса.

Статьей 249 НК РФ установлено, доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав (п.1).

Под обоснованными расходами  понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные  документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются  любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Из  анализа указанных норм следует, что  налогоплательщик при исчислении налога на прибыль имеет право уменьшить полученные доходы на  сумму произведенных расходов при условии, что факт несения данных затрат подтверждается документами, оформленными в соответствии с требованиями, предъявляемыми  законодательством Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона  «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996 № 129-ФЗ  (далее по тексту – Закон № 129-ФЗ) и пунктом 9 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998 № 34н, установлено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными  документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении  налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо  на основании иных документов в случаях, предусмотренных  пунктами 3, 6-8 статьи 171 настоящего Кодекса

В соответствии с п.1 ст.169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном настоящей главой. 

Исходя из указанных норм закона, налогоплательщик обязан подтвердить правомерность применения налоговых вычетов по НДС документально в виде представления надлежащим образом оформленных счетов-фактур, документов, свидетельствующих о фактической уплате сумм налога.

Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении основных средств после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 данной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

При этом счет-фактура должна содержать достоверную информацию. Требование о достоверности первичных учетных документов содержится и в статье 9 Закона               № 129-ФЗ.

Таким образом, счета-фактуры составляются на основе уже имеющихся первичных документов и должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности, подтверждаемые такими документами.

Из анализа указанных норм, следует, что не может быть признано обоснованным включение в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, затрат и отнесение на налоговые вычеты сумм НДС, уплаченных поставщику товаров (работ, услуг) при отсутствии доказательств, свидетельствующих о реальности совершенных налогоплательщиком хозяйственных операций.

Из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, содержащихся в  постановлении № 53 от 12.10.2006 года «Об оценке арбитражными судами  обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», следует, что поскольку практика разрешения налоговых споров исходит  из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики, то предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны. Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случае, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами, если налоговая выгода получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Как установлено, в проверяемом периоде Обществом заключены договоры субподряда со следующими организациям:

ООО «Вега Тех».

Между ООО «Декор-ДВ» и ООО «Вега Тех» были заключены договора:

- 29.07.2005 № 8/с-4, согласно которому  ООО «Вега Тех» (Подрядчик) обязуется выполнить для  ООО «Декор-ДВ» (Заказчик) работы по реконструкции административного здания ОАО «ВМК»;

- от 26.09.2005 № 12/с, согласно которому ООО «Вега Тех» (Подрядчик) обязуется выполнить для  ООО «Декор-ДВ» (Заказчик) работы по строительству жилого дома по ул. Шоссейная, 7а;

- от 30.05.2006 № 23/c-l, согласно которому Подрядчик ООО «Вега Тех» обязуется выполнить для Заказчика (ООО «Декор - ДВ») работы в гастротерапевтическом корпусе ГУЗ «ПККБ№ 1» и ГСУ ДО «КШВСМ».

Выполненные работы оформлены справками о стоимости выполненных работ по форме КС - 3, актами о приемке выполненных работ по форме КС - 2, налогоплательщику выставлены счета - фактуры на общую сумму 2323146,54 руб., в том числе НДС - 354379 руб. Оплата за оказанные услуги поступила на расчетный счет ООО «Вега Тех» в общей сумме 923530,54 руб.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля установлено, что ООО «Вега Тех» поставлено на налоговый учет 01.08.2005г. Адрес, указанный в учредительных документах ООО «ВегаТех»: г. Владивосток, ул. Снеговая, 109, руководитель - Иванова Елена Павловна. Основной вид деятельности по ОКВЭД -            « Прочая оптовая торговля».

В адрес ООО «ВегаТех» было выставлено требование от 13.08.2008г. № 02/16-61 о представлении документов, относящихся к деятельности ООО «Декор - ДВ», однако данная организация не представила документы, так как не находится по юридическому адресу, о чем составлен протокол осмотра от 07.07.2008г.

Среднесписочная численность организации за 2005г. и 2006г. составила 0 человек, основные средства за период с 01.01.2005г. по 01.04.2007г., в том числе транспортные средства на балансе организации не числятся.

ООО «Вега Тех» не имеет лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности,