Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2010 по делу n А51-13234/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

однако, согласно ответу Управления муниципального имущества, градостроительства и архитектуры от 15.11.2007г., № 12/4-9004, сообщается, что адрес - ул. Суханова, 20 в г. Владивостоке согласно установленной процедуре не присваивался.

Среднесписочная численность организации в 2005г. и 2006г. составила 0 человек, основные средства, в том числе транспортные средства на балансе организации не числятся.

Результаты почерковедческой экспертизы (справка эксперта от 22.10.2008г., № 2162) не дали однозначного и четкого вывода о том, кем выполнены подписи на представленных документах, в связи с малым объемом содержащейся в подписи графической информации.

ООО «Лион - ДВ» не имеет лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности, что подтверждено Федеральным лицензионным центром при Госстрое (ответ от 09.09.2008 № 987 на запрос Инспекции от 04.09.2008 № 02-23/017198).

Проведенный анализ движения денежных средств по расчетному счету показывает, что поступление денежных средств на расчетный счет ООО «Лион-ДВ» осуществлялось от многих организаций (за товары, продукты питания, строительные материалы, транспортные услуги), что свидетельствует о том, данная организация не занимается каким - либо определенным видом хозяйственной деятельности. Поступившие денежные средства в тот же день перечислялись на счета иных организаций. В выписке отсутствуют перечисления в кассу для выплаты заработной платы.

ИП Тонких Р.А.

Из материалов дела следует, что между ООО «Декор - ДВ» и ИП Тонких Р.А. были заключены следующие договоры:

-  от 02.11.2007г. № 34/с, согласно которому Подрядчик (ИП Тонких Р.А.) обязуется выполнить для Заказчика (ООО «Декор - ДВ») общестроительные работы по Неврологическому корпусу (ФТО) ГУЗ «ПККБ № 1».

-  от 26.11.2007 № 35/с, согласно которому Подрядчик (ИП Тонких Р.А.) обязуется выполнить для Заказчика (ООО «Декор - ДВ») общестроительные работы по ремонту 1-го этажа хирургического корпуса ГУЗ «ПККБ № 1».

Выполненные работы оформлены справками о стоимости выполненных работ по форме КС - 3, актами о приемке выполненных работ по форме КС - 2, налогоплательщику выставлены счет - фактуры на общую сумму 1247079 руб., в том числе НДС - 190233 руб.

В ходе проведенных мероприятий налогового контроля установлено следующее.

ИП Тонких Р.А. состоит на налоговом учете с 12.10.2007г.

На запрос о предоставлении документов, свидетельствующих о взаимоотношениях ИП Тонких Р.А. с ООО «Декор - ДВ», ИП Тонких Р.А. представил в налоговый орган письмо от 03.09.2008г. о том, что он никаких взаимоотношений с ООО «Декор - ДВ» не имел.

В соответствии со ст. 90 НК РФ ИП Тонких Р.А. были даны пояснения (протокол допроса от 22.09.2008г. № 115), в результате которых установлено, что ИП             Тонких Р.А. за вознаграждение дал согласие зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя,   никакую   финансово   -   хозяйственную   деятельность   не   вел,   никаких документов        договоров,   счетов        фактур, актов выполненных работ и иных документов не подписывал.

В       результате       сравнительного       исследования,       проведенного       экспертно-криминалистическим центром Управления Внутренних Дел по Приморскому краю (справка эксперта от 09.10.2008г., № 2125) установлено, что копии документов (договоры, акты приема-передачи, счета-фактуры, товарные накладные), представленные на исследование, выполнены, вероятно, не Тонких Романом Андреевичем. Вывод дан в вероятной форме по причине недостаточного количества образцов почерка Тонких Р.А.

Управлением Пенсионного фонда РФ Ленинского района г. Владивостока на запрос Инспекции от 12.08.2008 № 02-23/015468 дан ответ от 20.08.2008 № 10/7994 о том, что ИП Тонких Р.А. на учете в качестве индивидуального предпринимателя - работодателя не состоял. Снят с учета 11.03.2008г.

Судом установлено, что ИП Тонких Р.А. не имеет лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности, что подтверждено Федеральным лицензионным центром при Росстрое (ответ от 15.08.2008 № 883 на запрос Инспекции от 11.08.2008 № 02-23/015430).

Расчетный счет открыт 27.11.2007г., закрыт 28.04.2008г. Проведенный анализ движения денежных средств по расчетному счету ИП Тонких Р.А. показывает, что поступление денежных средств на расчетный счет происходило от многих организаций за различные услуги. Ежедневно с расчетного счета производилось снятие наличных денежных средств с назначением платежа «На закуп сои», за период с 27.11.2007г. по 28.04.2008г. обналичены все денежные средства, поступившие на расчетный счет в размере 14877228,67 руб. В выписке отсутствуют перечисления в кассу для выплаты заработной платы, а также перечисления на счета каких - либо подрядных организаций за выполненные работы, что свидетельствует о том, что ИП Тонких Р.А. не заключал договоры для выполнения строительных работ для ООО «Декор - ДВ» и не выполнял их.

OOО «Фидес».

г

Между ООО «Декор - ДВ» и ООО «Фидес» был заключен договор от 17.11.2005г. № 16/с, согласно которому Подрядчик (ООО «Фидес») обязуется выполнить для Заказчика (ООО «Декор - ДВ») общестроительные работы по терапевтическому отделению МУЗ Хорольская ЦРБ.

Выполненные работы оформлены справками о стоимости выполненных работ по форме КС - 3, актами о приемке выполненных работ по форме КС - 2, налогоплательщику выставлены счет - фактуры на общую сумму 2018113,21 руб., в том числе НДС - 307848 руб.

Из акта приёмки выполненных работ за ноябрь – декабрь 2005 года следует, что Общество выполняло общестроительные работы на объекте медицинского учреждения здравоохранения Хорольская центральная больница – терапевтическое отделение, а также выполняло работы по капитальному ремонту по договору № 8/с от 22.07.2005 года.

В ходе проведенных мероприятий налогового контроля установлено, что ООО «Фидес» состоит на налоговом учете с 10.11.2004г., по юридическому адресу:                 г. Владивосток, ул. Сибирцева,15 организация не находится. Собственником административного здания с жилыми помещениями по указанному адресу является общественная организация «Федерация Профсоюзов Приморского края» (свидетельство о гос. регистрации права серии 25-АА № 585189 от 22.06.2005г. прилагается). В списке арендаторов по указанному адресу ООО «Фидес» не значится.

Учредитель и руководитель организации - Черных Елена Владимировна, для дачи показаний в налоговый орган не явилась.

Среднесписочная численность организации в 2005г. и 2006г. составила 0 человек, основные средства, в том числе транспортные средства на балансе организации не числятся.

ООО «Фидес» не имеет лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности, что подтверждено Федеральным лицензионным центром при Росстрое (ответ от 09.09.2008 № 987 на запрос Инспекции от 04.09.2008 № 02-23/017198). Проведенный анализ движения денежных средств по расчетному счету ООО «Фидес» показывает, что поступление денежных средств на расчетный счет происходило от многих организаций за различные услуги, что свидетельствует о том, данная организация не занимается каким - либо определенным видом хозяйственной деятельности. Поступившие денежные средства в тот же день перечислялись на счета иных организаций. В выписке отсутствуют перечисления в кассу для выплаты заработной платы.

Для проведения почерковедческой экспертизы Инспекцией были запрошены у ООО «Примтеркомбанк» договора на расчетно - кассовое обслуживание, карточки с образцами подписей и оттиском печати на лиц, уполномоченных распоряжаться расчетными счетами ООО Фидес». Однако, в представленных документах как лицо, уполномоченное распоряжаться расчетными счетами «ООО Фидес» указан  Юлов Максим Борисович.

ООО «Капитал Инвест».

В ходе налоговой проверки ООО «Декор - ДВ» представило документы, согласно которым ООО «Капитал - Инвест» в 2007г. выполнил строительные работы для ООО «Декор -ДВ» в общей сумме 5057611,35 руб., в том числе НДС -919166,83 руб.

Согласно акту выполненных работ за октябрь 2007 года Общество производило строительно-монтажные работы на объекте – офисные помещения ООО «Транзит-Север-Восток» с использованием техники – кранов башенных на автомобильном, гусеничном ходу, 5-тонные автопогрузчики, автомобили грузовые бортовые грузоподъёмностью 5 тонн, вибраторы глубинные, аппараты для газовой сварки и резки, лебёдки электрические и т.п.

В ходе проведенных мероприятий налогового контроля установлено, ООО «Капитал Инвест» состоит на налоговом учете с 11.04.2007г. По юридическому адресу: ул. Прапорщика Комарова, 29, 1 организация не находится, о чем свидетельствует протокол осмотра от 11.09.2008г.

Учредитель и руководитель - Кулулова Татьяна Диливаршоевна, для дачи пояснений в налоговый орган не явилась. Основной вид деятельности по ОКВЭД - предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде недвижимого имущества.

Среднесписочная численность за 2007г. - 1 человек, основные средства, в том числе транспортные средства на балансе организации не числятся.

Общество не имеет лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности, что подтверждено Федеральным лицензионным центром при Госстрое (ответ от 15.08.2008 № 883 на запрос Инспекции от 11.08.2008 № 02-23/015430).

Согласно проведенному анализу движения денежных средств по расчетному счету ООО «Капитал Инвест» поступление денежных средств на расчетный счет происходило от многих организаций за различные услуги, что свидетельствует о том, данная организация не занимается каким - либо определенным видом хозяйственной деятельности. Ежедневно с расчетного счета производилось снятие наличных денежных средств в размере 100000 руб. до 1000000 руб. с назначением платежа «Хоз. расходы», что составляло от 50 до 100 % от ежедневных кредитовых оборотов.

Данными проведенной почерковедческой экспертизы (справка эксперта от 16.10.2008г. № 2124) подтверждено лишь, что из представленных на экспертизу документов в копии акта о приемке выполненных работ № 1 от 16.10.2007г. на сумму 1338515 руб. подпись Кулуловой Т.Д. выполнена, вероятно, не Кулуловой Т.Д., а другим лицом с подражанием подписи Кулуловой Т.Д.

На основании вышеизложенных обстоятельств, налогоплательщик  не смог подтвердить реальность сделки по договору от 01.10.2007г. № 81, согласно которому Подрядчик (ООО «Капитал Инвест») обязуется выполнить для Заказчика (ООО «Декор - ДВ») работы по реконструкции здания ГУЗ «ККЦОМИД» и на производство текущего ремонта офисных помещений ООО «Транзит -Север - Восток».

Акт о выполненных работах по форме КС - 2 № 1 составлен 16.10.2007г. на сумму 1338515 руб., налогоплательщику выставлен счет - фактура от 29.10.2007г.         № 217 на сумму 1300000 руб., в том числе НДС - 198305,08   руб.

Также ООО «Декор — ДВ» включило в книгу покупок за 1 кв. 2007г. счет - фактуру от 03.03.2007г. № 17 на сумму 252480,50 руб., в том числе НДС - 38513,97 руб., выставленный ООО «Капитал Инвест» за субподрядные работы.

Однако, ООО «Капитал Инвест» поставлено на налоговый учет с 11.04.2007г., то есть после того, как был выставлен данный счет - фактура.

ООО «Агро - Торг».

Между ООО «Декор - ДВ» и ООО «Агро - Торг» был заключен договор от 05.12.2007г. № 53, согласно которому Подрядчик ООО «Агро - Торг»» обязуется выполнить для Заказчика (ООО «Декор - ДВ») электромонтажные работы в хирургическом корпусе Приемного отделения и капитальный ремонт кровли административного корпуса ГУЗ «ПККБ №1».

Акт о приемке выполненных работ по форме КС - 2 составлен 27.12.2007г., налогоплательщику выставлен счет - фактура от 10.12.2007г. № 98 на сумму 1458178,13 руб., в том числе НДС в сумме 222433,95 руб.

Договор подряда № 53 подписан 05.12.2007, то есть почти за три месяца до регистрации Общества в качестве юридического лица.

К проверке также представлены: счет - фактура от 10.12.2007г. № 88 на сумму 1038092 руб., в том числе НДС - 158353,02 по выполненным СМР по договору от 01.12.2007г. № 50 и счет - фактура от 10.12.21007г. № 207 на сумму 17506,68 руб., в том числе НДС -2670,52 руб.

В ходе проведенных мероприятий налогового контроля установлено, что согласно данным ЕГРЮЛ, ООО «Агро - Торг» зарегистрировано в ИФНС России по Первореченскому району г. Владивостока 27.02.2008г., то есть после того, как были выполнены вышеуказанные работы.

Из протокола осмотра № 38 от 28.08.2008 следует, что по указанному адресу организация не находится, здание принадлежит ОАО «Приморавтотранс» и ООО «Примгазавтосервис».

Согласно данным налогового органа – ИФНС России по Первореченскому району, численность работающих – 0, транспортные средства отсутствуют.

Учредитель Общества – Селедкова Е.А. в своей объяснительной указала, что зарегистрировала Общество за денежное вознаграждение, никакого отношения к его деятельности не имеет.

Допрошенный в качестве свидетеля руководитель Общества Аксенов И.С. пояснил, что никакой деятельностью от имени Общества не занимался, никаких документов не подписывал.

Статьей 51 ГК РФ установлено, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Пунктом 3 ст. 49 ГК РФ установлено, что правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.

Таким образом, в силу ст. 51 и 49 ГК РФ, организации, не прошедшие государственную регистрацию в качестве юридических лиц, не приобретают правоспособности юридического лица, а их действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, не могут быть признаны сделками в соответствии со ст. 153 ГК РФ. Счета-фактуры, выставленные несуществующими организациями, не удовлетворяют требованиям, предъявляемым к ним ст. 169 НК РФ, и не могут служить обоснованием применения налоговых вычетов в порядке, предусмотренном ст. 171 и ст. 172 НК РФ.

Кроме этого, из показаний свидетелей следует.

- Антошина А.А., работавшего в ООО «Декор-ДВ» в период с марта 2006 года по ноябрь 2007 года в должности прораба, следует, что работы по капитальному ремонту бассейна, кровли, баскетбольного зала, спорткомплекса «Олимпиец»