Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2010 по делу n А59-267/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-267/2010

 03 августа 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 июля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 августа 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.В. Алферовой

судей: З.Д. Бац, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Н.А. Мильгевской

при участии:

Жужаков Сергей Анатольевич лично;

от Августинаса Сергея Анатольевича, Цветкова Игоря Ивановича, Виноградовой Марии Васильевны, Ромашкиной Валентины Константиновны, Букреева Александра Федоровича, Макаренко Игорч Васильевича, ООО «Ареал», Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области, Немировой Елены Анатольевны: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Ареал»

апелляционное производство № 05АП-3836/2010

на решение от 25.05.2010

судьи В.В. Шевченко

по делу № А59-267/2010 Арбитражного суда Сахалинской области  

по иску Августинаса Сергея Анатольевича, Цеткова Игоря Ивановича, Виноградовой Марии Васильевны, Ромашкиной Валентины Константиновны, Букреева Александра Федоровича, Макаренко Игоря Васильевича

к ООО «Ареал», Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области

третьи лица: Немирова Елена Анатольевна, Жужаков Сергей Анатольевич

о признании недействительными решения общего собрания участников ООО «Ареал» от 09.11.2009, решения налогового органа № 5157 от 19.11.2009 и внесенных на его основании изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

           УСТАНОВИЛ:

          Участники Общества с ограниченной ответственностью «Ареал» Августинас Сергей Анатольевич, Цветков Игорь Иванович, Виноградова Мария Васильевна, Ромашкина Валентина Константиновна, Букреев Александр Федорович, Макаренко Игорь Васильевич (далее – истцы) обратились с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Ареал» (далее – ООО «Ареал», Общество) и к Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России №1 по Сахалинской области (далее – налоговый орган, Инспекция) о признании недействительными  решения внеочередного общего собрания участников ООО «Ареал» от 09.11.2009г., оформленное протоколом №14, об исключении из пункта 4.2. действующей редакции Устава ООО «Ареал» права участника в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников, исключении статьи 7 из действующей редакции Устава ООО «Ареал» в связи с исключением из п.4.2 права участника в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников, а именно права на выход из ООО «Ареал»;  решения Межрайонной ИФНС России №1 по Сахалинской области от 19.11.2009г. №5157 «О государственной регистрации» и внесенные на основании этого решения записи в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении ООО «Ареал» (с учетом уточнений от 11.05.2010г).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены участники ООО «Ареал» Жужаков С.А. и Немирова Е.А.

         Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 25.05.2010 исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Общество обратилось в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 25.05.2010. Податель апелляционной жалобы считает решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

         По  мнению заявителя апелляционной жалобы, в рассматриваемом случае отсутствуют правовые основания для признания недействительными оспариваемого решения внеочередного собрания участников ООО «Ареал», а также решения налогового органа о государственной регистрации изменений в устав Общества, поскольку формулировка вопроса – «обсудить пункт 4.2 устава и внести в него изменения», предложенная Немировой Е.А. не противоречит нормам Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью. Требования С.А. Августинаса, И.И. Цветкова, И.В. Макаренко о предоставлении копий документов, связаннх с предстоящим 09.11.2009 внеочередным общим собранием участников Общества, было исполнено таким образом, который был возможен в сложившейся ситуации.

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания истцы, ООО «Ареал», Межрайонная ИФНС России № 1 по Сахалинской области, Немирова Елена Анатольевна явку своих представителей в суд не обеспечили. Жалоба рассмотрена в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.

В представленном в материалы дела письменном отзыве истцы на доводы апелляционной жалобы возразили, настаивают на том, что со стороны Общества имеются многочисленные нарушения закона о порядке созыва собрания участников Общества при его проведении. Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 25.05.2010 считают законным и обоснованным, не подлежащим отмене, или изменению.

Жужаков Сергей Анатольевич в судебном заседании на доводы апелляционной жалобы возразил. Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 25.05.2010 считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Ареал» зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией г.Южно-Сахалинска за регистрационным номером 1535 от 17.11.1998.

Участниками Общества согласно выписке из ЕГРЮЛ в спорном периоде и в настоящее время являются 8 человек, в том числе:

- Августинас Сергей Анатольевич с долей участия в уставном капитале 4,15%;

- Букреев Александр Федотович – 1,74%

- Цветков Игорь Иванович. – 3,37%;

- Макаренко Игорь Васильевич – 1, 99%;

- Виноградова Мария Васильевна – 4,06%;

- Ромашкина Валентина Константиновна – 3,03%;

- Жужаков Сергей Анатольевич – 1,13%;

- Немирова Елена Анатольевна – 80, 53%.

Извещением от 08.10.2009, направленным заказным письмом, перечисленные лица были извещены о проведении Обществом внеочередного общего собрания ООО «Ареал» в понедельник 09.11.2009 в 11 часов по адресу: г.Южно-Сахалинск, ул Украинская, 70 (административное здание ООО «Ареал») с повесткой дня:

- приведение учредительных документов ООО «Ареал» в соответствие с действующим законодательном и утверждение новой редакции Устава.

Этим же извещением участники Общества уведомлены, что они могут ознакомится с информацией и материалами по месту нахождения единоличного исполнительного органа.

Участник Общества Немирова Е.А. обратилась к Обществу с заявлением, в котором просила внести в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО «Ареал», назначенного на 11.11.2009 (указано в заявлении), следующий вопрос:

- обсуждение и внесение изменений в п.4.2 действующего Устава ООО «Ареал».

Исполнительный орган принял решение о включении этого вопроса в повестку дня общего собрания участников ООО «Ареал», назначенного на 09 ноября 2009 года, о чем известил участников Общества уведомлением от 29.10.2009.

Из списка регистрации участников внеочередного общего собрания ООО «Ареал» следует, что для участия в собрании явились: Немирова Е.А. в лице своего представителя Арендаренко А.Г., он же генеральный директор ООО «Ареал», Макаренко И.В., Ромашкина В.К., Августинас С.А., Виноградова М.В. в лице представителя Ромашкиной В.К..

Не явились участники Общества Букреев А.Ф., Жужаков С.А., Цветков И.И.

Таким образом для участия в собрании зарегистрировались участники, владеющие 93.76% голосов.

До начала собрания Макаренко И.В., Ромашкина В.В. и Августинас С.А. покинули место, определенное для проведения собрания.

Согласно материалам дела 30.11.2009 года Истцами получена копия протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Ареал» №14 от 09.11.2009, из которого следует, что 09.11.2009 проведено внеочередное общее собрание участников ООО «Ареал» с повесткой дня:

1. Обсуждение и внесение изменений в п.4.2 действующего Устава ООО «Ареал».

2. Приведение учредительных документов ООО «Ареал» в соответствие с действующим законодательством и утверждение новой редакции Устава.

В собрании приняла участие участник Общества Немирова Е.А., владеющая долей 80,53% уставного капитала, в лице представителя Арендаренко А.Г.

По второму вопросу повестки дня решение в виду отсутствия кворума не принималось. По первому вопросу повестки дня принято следующее решение:

- Исключить из п.4.2 действующей редакции Устава ООО «Ареал» право участника в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников, а именно право на выход из ООО «Ареал» согласно п.10 ст.5 Закона №312-ФЗ;

- Статью 4.2 Устава ООО «Ареал» изложить в следующей редакции:

4.2. Участники имеют право:

- участвовать в управлении делами Общества в порядке, установленном настоящим Уставом и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

- принимать участие в распределении прибыли от деятельности Общества;

- получать полную информацию о деятельности Общества, знакомиться с данными бухгалтерского учета, отчетности и другой документацией в порядке, предусмотренном настоящим Уставом;

- знакомиться с протоколами общих собраний Участников Общества и делать выписки из них;

- продать или иным образом уступить свою долю в Уставном капитале либо ее часть одному или нескольким Участникам Общества без согласия Общества или других Участников на совершение такой сделки;

- продать или иным образом уступить свою долю в Уставном капитале либо ее часть третьим лицам в порядке, определенном настоящим Уставом;

- заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале другому участнику Общества или третьему лицу с согласия Общества по решению Общего собрания Участников, принятому большинством голосов всех Участников Общества;

- получить в случае ликвидации Общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

- на преимущественное получение продукции (работ, услуг), производимой Обществом, на льготных условиях оплаты, которые устанавливаются решением общего собрания Участников;

- обжаловать в соответствующие органы Общества действия должностных лиц Общества;

- обращаться в арбитражный суд РФ с заявлением о признании недействительным решения общего собрания Участников, принятого в нарушение закона или учредительных документов Общества.

- Исключить ст.7 из действующей редакции Устава ООО «Ареал» в связи с исключением из п.4.2 права участника в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников, а именно права на выход из ООО.

После принятия указанного выше решения ООО «Ареал» обратилось в Межрайонную ИФНС России №1 по Сахалинской области с заявлением о государственной регистрации внесенных решением собрания от 09.11.2009 в Устав ООО «Ареал» изменений.

Налоговым органом 19.01.2009 принято решение №5157 о государственной регистрации и внесения на основании решения №5157 соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истцов в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Рассмотрев иск по существу суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для его удовлетворения, в связи с чем признал недействительными решение внеочередного общего собрания участников ООО «Ареал» от 09.11.2009, оформленное протоколом №14 об исключении из пункта 4.2 действующей редакции Устава ООО «Ареал» права участника в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников, об исключении ст.7 из действующей редакции Устава ООО «Ареал» в связи с исключением из п.4.2 права участника в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников, а именно право на выход из ООО «Ареал», а также  решение Межрайонной ИФНС России №1 по Сахалинской области №5157 от 19.11.2009 «О государственной регистрации» и внесенные на его основании в Единый государственный реестр юридических лиц записи.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого  судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания регламентирован статьями 35 - 37 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В силу статьи 35 указанного Закона внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Как верно отметил суд первой инстанции, согласно ч.3 ст.36 названного закона