Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2010 по делу n А51-21367/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

взаимных обязательств зачетом на сумму 1 095 276,00 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком по договору займа № 88 от 03.08.2009

н) Заявление № 19 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму 1 274 659,82 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком по договору займа № 92 от 01.09.2009

о) Заявление № 20 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму 1 864 129,29 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком по договору займа № 23/09 от 03.02.2009

п) Заявление № 21 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму 2 131 086,59 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком по договору займа № 23/09 от 03.02.2009

р) Заявление № 22 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму 3 999 283,68 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком по договору займа № 82 от 01.07.2009

с) Заявление № 23 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму 660 451,31 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору уступки прав (цессии) от 28.09.2009 с ООО «Альтек».

т) Заявление № 24 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму                94 456,55 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору уступки прав (цессии) от 28.09.2009 с ООО «Альтек».

у) Заявление № 25 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму              4 119 941,93 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору на поставку материалов № 52 от 25.11.2008

2. Заявления о зачете от 14.12.2009:

а) Заявление № 26 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму              240 000,00 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору займа № 225 от 10.11.2008

б) Заявление № 27 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму                    1 365 898,70 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 года и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору займа № 107 от 01.10.2009г.

в) Заявление № 28 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму              2 874 198,11 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009, договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору на поставку материалов № 52 от 25.11.2008

3. Заявление о зачете от 28.12.2009:

а) Заявление № 29 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму              2 816 023,53 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 83 от 06.07.2009 года, договору № 197 от 14.11.2008, договору № 10/09 от 10.09.2009, договору № 111 от 12.10.2009 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору займа № 98 от 01.09.2009

б) Заявление № 30 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму                   1 314 143,44 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору займа № 116 от 02.11.2009

в) Заявление № 31 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму                    2 249 880,89 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору уступки прав (цессии) с ООО «ДВ Маркет».

г) Заявление № 32 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму                 655 349,96 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору уступки прав (цессии) с ООО Примснабконтракт» № 5-юр - 4/09 от 25.12.2008

д) Заявление № 33 о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму                     2 568 988,47 руб.; в соответствии с условиями указанного заявления прекращены обязательства ЗАО «Диком» перед Должником по договору № 197 от 14.11.2008 и обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договору на поставку материалов № 52 от 25.11.2008

         В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Федерального закона сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Проанализировав все обязательствам должника, по которым произведен зачет (Обязательства Должника перед ЗАО «Диком» по договорам займа № 77/90 от 09.12.2008, № 77/01 от 11.01.2009, № 77/02 от 12.01.2009, № 77/09 от 27.01.2009, № 18/09 от 02.02.2009, № 14/09 от 06.02.2009, № 33/09 от 02.03.2009, № 42/09 от 01.04.2009, № 56 от 28.04.2009, № 68 от 01.06.2009, № 77 от 01.07.2009, № 88 от 03.08.2009, № 92 от 01.09.2009, № 23/09 от 03.02.2009, № 82 от 01.07.2009, №225 от 10.11.2008, № 107 от 01.10.2009, № 98 от 01.09.2009, № 116 от 02.11.2009, по договору уступки прав (цессии) от 28.09.2009 с ООО «Альтек», по договору уступки прав (цессии) с ООО «ДВ Маркет», по договору уступки прав (цессии) с ООО Примснабконтракт» № 5-юр - 4/09 от 25.12.2008, по договору на поставку материалов № 52 от 25.11.2008), суд первой инстанции сделал правомерный вывод, что она возникли  до возбуждения дела о банкротстве (20 ноября 2009), в связи с чем, требования ЗАО «Диком» подлежали включению согласно пункту 4 статьи 137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Сделка, указанная в пункте 1 статьи 61.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Заявления о зачете от 09.11.2009 и от 14.12.2009 совершены в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (20 ноября 2009), а заявления о зачете от 28.12.2009 совершены после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом – в период наблюдения, процедура которой введена арбитражный судом определением от 15.12.2009.

На основании пункта 1 (абз.7) статьи 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

Согласно бухгалтерскому балансу по состоянию на 01 октября 2009 открытое акционерное общество «Находкинская жестянобаночная фабрика» имело кредиторскую задолженность в размере 190 382 тыс.руб., в том числе перед персоналом – 5 859 тыс. руб., перед поставщиками и подрядчиками – 20 382 тыс.руб., по налогам – 30 607 тыс.руб., прочими кредиторами – 127 322 тыс.руб., также по займам и кредитам (стр.610) – 55 814 тыс.руб. По состоянию на 31 декабря 2009г. открытое акционерное общество «Находкинская жестянобаночная фабрика» имело кредиторскую задолженность в размере 184 513 тыс.руб., в том числе перед персоналом – 7 485 тыс. руб., перед поставщиками и подрядчиками – 15 005 тыс.руб., по налогам – 30 689 тыс.руб., прочими кредиторами – 121 680 тыс.руб., также по займам и кредитам (стр.610) – 33 775 тыс. руб.

На дату проведения зачета должник имел задолженность перед рыболовецким колхозом «Огни Востока» в размере 150 275 287 руб. 04 коп. основного долга, задолженность подтверждена решениями арбитражного суда Приморского края по делам №А51-13132/2007 от 21.03.2008, №А51-12787/2008 от 04.05.2009, №А51-12788 от 04.05.2009, определением арбитражного суда об утверждении мирового соглашения от 30.06.2008г. по делу №А51-4344/2008, определением от 03.04.2009 в рамках дела №А51-4344/2008 о процессуальном правопреемстве, определением арбитражного суда об утверждении мирового соглашения от 31.07.2008 по делу №А51-4343/2008, определением от 19.03.2009 в рамках дела №А51-4343/2008 о процессуальном правопреемстве, исполнительными листами, материалами исполнительного производства.

Неисполнение обязанности по уплате указанной задолженности явилось основанием для обращения рыболовецкого колхоза «Огни Востока» в суд с заявлением о признании общества банкротом и последующего введения процедуры банкротства – наблюдения, задолженность включена в реестр требований кредиторов на основании определения от 15.12.2009.

Согласно представленным должником к отзыву на заявление колхоза о признании банкротом, перечню кредиторов по состоянию на 30 ноября 2009 должник имел задолженность на общую сумму 172 921 865 руб. 51 коп. перед 36 кредиторами, поименованными в перечне.

Кроме этого, как следует из данных бухгалтерских балансов, должник имел задолженность перед работниками, требования по которым подлежали удовлетворению во вторую очередь реестра требований кредиторов в соответствии со статьей 136 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В то время как требования закрытого акционерного общества «Диком» к должнику возникли с 25.12.2008 (договор 77/90) и позднее и относятся в соответствии с пунктом 4 статьи 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» к третьей очереди реестра требований кредиторов, и должны были быть удовлетворены пропорционально другим требованиям в соответствии с порядком, установленным пунктом 3 статьи 142 Закона о банкротстве.

Следовательно, исполнение по зачетам от 09.11.2009 №№ 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25 от 14.12.2009 №№ 26, 27, 28 от 28.12.2009, №№ 29, 30, 31, 32, 33 повлекло предпочтительное удовлетворение требований кредитора – ЗАО «Диком» перед работниками должника и иными кредиторами должника.

Указанные обстоятельства являются основанием для признания сделок недействительными на основании пункта 1 статьи 61.3. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Доводы заявителя жалобы о необходимости исследования расшифровок  к бухгалтерскому балансу для установления наличия  в строках 622,624 баланса задолженности текущего периода по выплатам персоналу и налогам, не имеют существенного значения для разрешения заявленных требований, поскольку оспариваемые зачеты в любом случае повлекли предпочтительное удовлетворение требований ЗАО «Диком» перед кредиторами той же очереди, задолженность перед которыми многократно превышала требования ЗАО «Диком» и существовала задолго до совершения оспариваемых сделок. 

Суд апелляционной инстанции признал необоснованным довод заявителя жалобы о том, что для применения пункта 3 статьи 142 Закона о банкротстве надлежало выяснить достаточность на счетах должника денежных средств для удовлетворения  требований всех кредиторов третьей очереди, поскольку факт неплатежеспособности должника выявлен в ходе финансового анализа. Ни до ни после обращения рыболовецкого колхоза «Огни Востока» с заявлением о признании должника банкротом, вплоть до 15.12.2009, должник так и не предпринял действий для погашения имеющейся задолженности.

То обстоятельство, что зачетами частично прекращены обязательства должника, возникшие после подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, не влияет на выводы суда о нарушении очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве.  

Доводы заявителя жалобы о том, что судом не были исследованы счета-фактуры и накладные, подтверждающие обязательства ОАО «НЖБФ», судом апелляционной инстанции отклоняются. Заявление о зачете содержит исчерпывающую информацию об основаниях и размере возникновения обязательств должника. Общая сумма произведенных зачетов, суммы обязательств оспорены не были. ЗАО «Диком» в заседании суда первой инстанции, что сумма зачета                     39 857 193 руб. 06 коп. совпадает с документами кредитора. Кроме того, копии счетов-фактур и накладных имеются в материалах дела.

Согласно статье 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить