Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2010 по делу n А51-14304/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в неисполнении предписания отсутствовал. Данный довод Пятым арбитражным апелляционным судом отклоняется с силу следующего.

Согласно ч. 1 ст. 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Часть 2 ст. 51 ГрК РФ устанавливает, что строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В целях строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства застройщик направляет в уполномоченные на выдачу разрешений на строительство в соответствии с частями 4 - 6 настоящей статьи федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления заявление о выдаче разрешения на строительство с перечнем документов, установленных ч. 7 ст. 51 ГрК РФ.

Заявителем не отрицается, что в соответствии с материалами проверки, реконструкция объекта строительства осуществлялась обществом с отступлением от проектной документации.

Согласно проекту реконструкции объекта вторая очередь реконструкции предусматривает устройство одного этажа (четвертого) с устройством холодного чердака с двускатной кровлей. Несущими конструкциями надстраиваемого этажа должны служить металлические колонны сваренные из двух швеллеров с шагом 6X6 м с ригелями и поперечными прогонами. Стены - из легких шлакобетонных блоков толщиной из 400 мм с последующим утеплением.

Департамент установил, что фактически надстройка состоит из двух этажей и выполнена из деревянного бруса. Таким образом, реконструируемый объект является пятиэтажным зданием, а не четырехэтажным.

Суд первой инстанции верно отклонил вывод общества о том, что поскольку Администрацией г. Артема разрешена реконструкция объекта, то, следовательно, у общества имеется разрешение на реконструкцию.

Судом установлено и следует из материалов дела, что Постановлением Администрации г. Артема от 09.04.2004 № 347 ОАО «Горнорудная компания» действительно разрешено произвести реконструкцию административно-бытового комплекса под гостиницу, но вместе с тем, в п.п. 2.2 указано на обязанность в срок до 01.05.2005 получить разрешение на реконструкцию в комитете архитектуры, градостроительства и благоустройства администрации г. Артема.

Апелляционная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции, что факт наличия Постановления Администрации г. Артема № 347 от 09.04.2010 не подтверждает сам факт получения разрешения на строительство в уполномоченном органе.

Согласно п. 11 ст. 48 ГрК РФ подготовка проектной документации осуществляется на основании задания застройщика или заказчика (при подготовке проектной документации на основании договора), результатов инженерных изысканий, градостроительного плана земельного участка в соответствии с требованиями технических регламентов, техническими условиями, разрешением на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства.

Из материалов дела следует, что на момент проверки проектная документация на второй этап реконструкции в Департамент предоставлена не была.

Как следует из пояснений общества, проектная документация на реконструкцию АБК цеха ЖБИ по ул. 1-я Рабочая пос. Угловое под комплекс придорожного сервиса разрабатывалась на основании задания на проектирование от 04 июня 2004, в соответствии со СНиП 11-01-95 «Инструкция о порядке разработки, согласования, утверждения и составе проектной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений» и требованиями, изложенными в Архитектурно-планировочном задании (АПЗ) №35/2005 от 25.03.2005, выданным комитетом архитектуры, градостроительства и благоустройства администрации г. Артема. Пунктом 3.3 АПЗ предусмотрено, какие согласования и утверждения должен пройти проект, в частности, необходимо произвести государственную экологическую экспертизу, государственную экспертизу условий труда, согласовать проект с заинтересованными службами города Артема и Приморского края, вместе с тем, требования о проведении государственной экспертизы в АПЗ не содержится. Общество считает, что поскольку проектная документация была разработана до вступления в силу ч. 1 ст. 49 Градостроительного кодекса РФ, она не подлежит государственной экспертизе, в связи с чем, требование Департамента о предоставлении данного документа не законно.

Согласно п. 5 ч. 2 ст. 49 ГрК РФ государственная экспертиза не проводится в отношении проектной документации на отдельно стоящие объекты капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая" площадь которых составляет не более чем 1500 квадратных метров, которые предназначены для осуществления производственной деятельности.

При данных обстоятельствах  дела суд первой инстанции верно указал, что проектная документация на реконструкцию трехэтажного здания АБК (проектом предусматривалось увеличение этажности с 3 до 4, практически этажность увеличена до 5) данным условиям не отвечает и  подлежит государственной экспертизе и при выполнении реконструкции в соответствии с п. 2 ст. 54 Градостроительного кодекса РФ необходимо осуществление государственного строительного надзора.

Согласно статье 29 Градостроительного Кодекса от 07.05.1998 № 73-ФЗ (действовавшей на момент разработки проектной документации), которая действовала в части положений, относящихся к государственной экспертизе проектной документации и утратила силу с 1 июля 2006 года (Федеральный закон от 29.12.2004 № 191-ФЗ), градостроительная документация до ее утверждения подлежит государственной экспертизе в порядке, определенном настоящим Кодексом и разрабатываемыми в соответствии с ним законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

В соответствии с п. 5 Федерального закона № 73-ФЗ положительное заключение органа государственной экспертизы градостроительной и проектной документации является основанием для утверждения градостроительной и проектной документации.

Согласно Постановлению Правительства «О порядке проведения государственной экспертизы и утверждения градостроительной, предпроектной и проектной документации» № 1008 от 27.12.2000 градостроительная, предпроектная и проектная документация до ее утверждения подлежит государственной экспертизе независимо от источников финансирования и формы собственности объектов строительства (п. 1), за исключением документации на объекты, строительные работы на которых не затрагивают их конструктивных и других характеристик надежности и безопасности и для строительства, расширения, реконструкции, технического перевооружения, капитального ремонта, консервации и ликвидации которых не требуется разрешения (п. 2).

В соответствии со статьей 34 Федерального Закона «Об охране окружающей среды» от 10.01.2002 № 7-ФЗ размещение, проектирование, строительство, реконструкция, ввод в эксплуатацию, эксплуатация, консервация и ликвидация зданий, строений, сооружений и иных объектов, оказывающих прямое или косвенное негативное воздействие на окружающую среду, осуществляются в соответствии с требованиями в области охраны окружающей среды. При этом должны предусматриваться мероприятия по охране окружающей среды, восстановлению природной среды, рациональному использованию и воспроизводству природных ресурсов, обеспечению экологической безопасности.

Строительство и реконструкция зданий, строений, сооружений и иных объектов должны осуществляться по утвержденным проектам с соблюдением требований технических регламентов в области охраны окружающей среды. Запрещаются строительство и реконструкция зданий, строений, сооружений и иных объектов до утверждения проектов.

Судом первой инстанции верно сделан вывод, что проектная документация на реконструкцию объекта не проходила государственную экспертизу, данный факт свидетельствует о нарушении прав граждан на санитарно-эпидемиологическое благополучие и о возникновении угрозы для жизни и здоровья людей.

На основании вышеизложенного апелляционный суд не может не согласиться с выводом суда первой инстанции, что согласно действующему в тот момент законодательству, проектная документация на реконструируемый обществом объект подлежит государственной экспертизе.

Арбитражный суд Приморского края указал, что ссылка общества на Архитектурно-планировочное задание (АПЗ) №35/2005 от 25.03.2005 несостоятельна, поскольку оно не является нормативно-правовым документом.

На основании выше сказанного, суд приходит к выводу, что в отсутствие положительного заключения государственной экспертизы проекта не представляется возможным установить соответствие возводимого объекта требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий и безопасность строительства.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 07.10.2010 по делу №А51-13546/2010 дана надлежащая оценка доводам общества о том, что проектная документация, разработанная до введения в действие ныне действующего Градостроительного кодекса РФ не подлежит государственной экспертизе и в удовлетворении требований о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, обществу отказано.

Судом также установлено и подтверждается материалами дела, что обществом продолжены работы, оказывающие влияние на безопасность объекта капитального строительства.

Согласно материалам проверки, обществом после вынесения предписания выполнены работы по устройству арматурного каркаса лестничных маршей (п. 6.1); выполнены работы по устройству арматурного каркаса лестничных маршей (п. 6.2); и произведена огнебиозащита деревянных конструкций каркаса (п. 12.12).

Арбитражный суд правомерно отклонил довод общества и считает, что административным органом представлены доказательства того, что работы, выполненные обществом после получения предписания от 08.07.2010 являются строительными работами по реконструкции.  

По мнению общества, прямой умысел в  неисполнении предписания в их действиях отсутствовал, поскольку данные работы преследовали цель не допустить ухудшения состояния объекта в период приостановления работ по его реконструкции.

Суд верно указал, со ссылкой на п. 7 ст. 52 ГрК РФ, что допущенные обществом отклонения  параметров объекта капитального строительства от проектной документации допускаются исключительно на основании вновь утвержденной (откорректированной) застройщиком проектной документации в порядке, утвержденном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 05.03.2007 № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» изменения технических решении, которые влияют на конструктивную надежность и безопасность объекта капитального строительства должны быть направлены на повторную государственную экспертизу.

В нарушение требований п. 1 ст. 49 ГрК РФ застройщиком не получено положительное заключение даже на первоначальную проектную документацию. В связи с чем, положительный эффект от внесенных изменений, на который ссылается общество, не подтвержден ни заключением специалистов, ни произведенными расчетами.

В соответствии с приложением 2 СНиП 2.01.02-85 «Противопожарные нормы» здания с каркасной конструктивной схемой – из цельной или клееной древесины, подвергнутой огнезащитной обработке, обеспечивающей требуемый предел распространения огня имеют степень огнестойкости «IIIб», и в соответствии с  СНиП общественные здания не должны быть более одного этажа.

Арбитражный суд правомерно отклонил ссылку общества на статью 27.8 КоАП РФ относительно осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов.

Департамент осуществляет государственный строительный надзор в соответствии с Положением о департаменте земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, утвержденным Постановлением Администрации Приморского края от 25.09.2009 № 263-па, в форме проверок соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации.

Согласно п. 9 Положения государственный строительный надзор осуществляется в форме проверок. Проверки проводятся должностным лицом (должностными лицами) органа государственного строительного надзора. При выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт (п. 14 Положения).

В соответствии с п. 24 Порядка, должностные лица органов государственного строительного надзора при проведении проверок осуществляют следующие полномочия: беспрепятственно посещают объекты капитального строительства во время исполнения служебных обязанностей; составляют по результатам проведенных проверок акты, выдают предписания об устранении выявленных нарушений; составляют протоколы об административных правонарушениях и (или) рассматривают дела об административных правонарушениях, применяют меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях в порядке и случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 5 ст. 54 ГрК РФ установлено, что должностные лица, осуществляющие государственный строительный надзор, имеют право беспрепятственного доступа на все объекты капитального строительства, подпадающие под действие государственного строительного надзора.

Таким образом, данными нормами определено, что по результатам проверок составляется Акт проверки, а не протокол осмотра, на что указывает представитель общества. 

Как следует из