Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2011 по делу n А59-660/2010. Изменить решение

жилых помещений- физических лиц- за услуги по обслуживанию жилищного фонда. В остальной сумме 402 480р.25к.  инспекция не приняла заявленные ТСЖ расходы, в том числе  по обслуживанию жилищного фонда  в  сумме 67 603р. 25к.  и начислила  налог на прибыль в сумме 96 595р. 26к., штраф по п.1 ст. 122 с этой суммы и пени.

Рассмотрев материалы дела, коллегия пришла  к выводу о том, что Товариществу неправомерно был доначислен налог на прибыль, а также пени и штраф за его неуплату на суммы, полученные ТСЖ за оказанные коммунальные услуги собственникам квартир домов, подведомственных Товариществу и расположенных по адресам: г.Южно-Сахалинск, пр-т Победы, 6А, пр-т Победы, 10Б, ул. Горького, 50Б,  и не принятые налоговым органом в сумме 67 603р. 25к.

В соответствии со ст. 50 Гражданского кодекса РФ коммерческой является организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Согласно п. 1 ст. 135 Жилищного кодекса РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

В соответствии со статьями 153 - 154 Жилищного кодекса РФ на членов товарищества возложена обязанность внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, которая включает в себя плату за содержание и ремонт жилого помещения, плату за работы и услуги по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в этом доме. При этом в случае неисполнения собственниками помещений в многоквартирном доме своих обязанностей по участию в общих расходах товарищество вправе в силу пунктов 3 - 4 статьи 137 Жилищного кодекса РФ потребовать в судебном порядке возмещения убытков, взыскания обязательных платежей и взносов.

Таким образом, обязательные платежи и взносы собственников помещений в многоквартирном доме, используемые товариществом на оплату стоимости содержания, обслуживания и ремонта жилого фонда, а также на оплату коммунальных услуг, являются целевыми поступлениями собственников помещений в многоквартирном доме на содержание созданной им некоммерческой организации и ведение товариществом уставной деятельности по управлению комплексом недвижимого имущества и обеспечению эксплуатации этого комплекса.

В соответствии с пунктами 1.1, 1.2 Устава товарищества домовладельцев «ЮССА-ДОМ» данное товарищество создано физическими и юридическими лицами, владеющими на праве собственности жилыми помещениями в доме № 50Б по ул.Горького, домах № 6А и 10Б по пр-ту Победы в г.Южно-Сахалинске в целях реализации ими своих прав по владению, пользованию и распоряжению общей собственностью в данных домах.

Согласно пунктам 2.4, 2.8 Устава товарищество самостоятельно определяет организацию по обслуживанию дома, включая государственные жилищно-эксплуатационные и ремонтно-строительные организации, кооперативы, частные фирма и иные субъекты хозяйствования, заключает с ними соответствующие договоры. Кроме того, Товарищество выступает заказчиком на коммунальные и иные услуги (водо-, тепло-, электро-, газоснабжение и др.), заключает договоры с ответствующими организациями на оказание этих услуг.

Статьей 137 Жилищного кодекса РФ предусмотрено право товарищества заключать договоры о содержании и ремонте общего имущества в этом доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества; определять смету доходов и расходов на год и на основе принятой сметы устанавливать размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в этом доме.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации признаются для российских организаций полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с данной главой.

Статьей 249 Налогового кодекса РФ установлено, что в целях названной главы Кодекса доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Пунктом 1 статьи 38 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога.

В силу пункта 1 статьи 39 Налогового кодекса РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных названным Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

В соответствии с пунктом 2 статьи 39 Жилищного кодекса РФ расходы на содержание общего имущества в многоквартирном доме - это обязательные расходы. Члены ТСЖ вносят и обязательные платежи и (или) взносы, связанные с оплатой расходов на содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 2 статьи 251 Налогового кодекса РФ (в редакции, действовавшей в проверенном периоде) при определении налоговой базы не учитываются целевые поступления (за исключением целевых поступлений в виде подакцизных товаров). К ним относятся целевые поступления из бюджета бюджетополучателями и целевые поступления на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, поступившие безвозмездно от других организаций и (или) физических лиц и использованные указанными получателями по назначению.

К указанным целевым поступлениям на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности относятся: осуществленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о некоммерческих организациях вступительные взносы, членские взносы, целевые взносы и отчисления в публично-правовые профессиональные объединения, построенные на принципе обязательного членства, паевые вклады, а также пожертвования, признаваемые таковыми в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Из вышеизложенного следует, что денежные средства, поступившие в ТСЖ от собственников жилых помещений в многоквартирном доме на оплату коммунальных услуг, являются целевыми поступлениями, направленны на ведение Товариществом уставной деятельности, т.е. деятельности для которой ТСЖ и было создано собственниками жилых помещений -  содержание общего имущества многоквартирного дома.

Как следует из материалов дела, перечисленные членами ТСЖ «ЮССА-ДОМ» Димитрашем Н.С., Орешкиной Е.В., Мутыло И.А., Новиковым В.Н., Ахманаевой П.В. в 2005-2007 годах   денежные средства направлены на оплату обслуживания жилого фонда, капитального ремонта, холодной и горячей воды, отопления, работы дежурных, водоотведение, электроплиту. Данное обстоятельство подтверждается имеющимися в материалах дела копиями квитанций, копиями квитанций к приходным кассовым ордерам (л.д. 23 - 66).

Определением от 30.08.2010 по настоящему делу коллегия предложила ТСЖ «ЮССА-ДОМ» представить письменные пояснения о том, как расходовались суммы, полученные от жильцов, кем выполнялись услуги по обслуживанию дома, и представить доказательства заключения соответствующих договоров.

Во исполнение данного определения ТСЖ представило в материалы дела договор энергоснабжения тепловой энергией от 01.01.2006 № 1178, заключенный им с ОАО «Сахалинская коммунальная компания», договор на отпуск тепловой энергии в горячей воде от 01.10.2004 № 1178, заключенный с ОАО «Сахалинэнерго», договор на вывоз твердых бытовых отходов, уборку и обслуживанию мест сбора и складирования ТБО, заключенный с МУП «Жилищно-эксплуатационное управление № 9», договор на вывоз твердых бытовых отходов, уборку и обслуживанию мест сбора и складирования ТБО от 01.11.2007, заключенный с ООО «Чистый город-4», договор на оказание услуг по вывозу бытового мусора № 2-Ж от 15.11.2006, заключенный с ООО «ЭкоСити», договор на вывоз твердых бытовых отходов, уборку и обслуживанию мест сбора и складирования ТБО №7/002 от 01.01.2004, заключенный с МУП «Жилищный производственно-эксплуатационный трест», договор на энергоснабжение № 1469 от 24.03.1999, заключенный с ОАО «Сахалинэнерго», договоры абонементного технического обслуживания приборов учета тепловой энергии № 62 от 12.09.2005, № 42 от 05.09.2006, № 8 от 05.09.2007, заключенные с ООО «Сервисно-Технический Центр «Экотерм».

Рассмотрев данные договоры, коллегия установила, что денежные средства, полученные от жильцов, расходовались ТСЖ на оплату коммунальных услуг.    

То есть денежные средства были направлены непосредственно на содержание общего имущества многоквартирного дома и на получение коммунальных услуг и не поступали в доход ТСЖ, Товарищество не осуществляло реализацию услуг и не получало доходов от такой реализации, в связи с чем объекта обложения налогом на прибыль не возникло.

В соответствии с п. 2  Постановления Пленума ВАС РФ от 05.10.2007 № 57  при рассмотрении дел с участием налоговых органов и товариществ собственников жилья (далее - ТСЖ), касающихся обложения НДС услуг, связанных с эксплуатацией, содержанием и ремонтом жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах (в том числе коммунальных услуг), судам следует исходить из статуса указанных лиц в структуре соответствующих договорных связей.

Согласно указанному пункту Постановления из толкования во взаимосвязи подпунктов 1, 4 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ следует, что ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например, услуг по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Таким образом, ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах, а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

В связи с этим ТСЖ не представляют соответствующих налоговых деклараций и не исчисляют сумму НДС по операциям, связанным с обеспечением жилых помещений коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов.

Несмотря на то, что правовая позиция Пленума ВАС РФ в указанном выше Постановлении выражена в отношении доначисления НДС по операциям, связанным с обеспечением жилых помещений коммунальными услугами, коллегия считает, что она применима также и в отношении доначисления ТСЖ налога на прибыль.

Руководствуясь вышеизложенным, коллегия считает, что у  Налогового органа отсутствовали основания для доначисления ТСЖ «ЮССА-ДОМ» налога на прибыль с целевых денежных средств в сумме 149 786р.34к, уплаченных членами ТСЖ – собственниками жилых помещений за оказание им коммунальных услуг. Но поскольку налоговым органом из 149786, 34р. сумма в размере  82 183р. 09к. была исключена из дохода и включена в расходы, являясь составляющей   суммы 398 576р. 73к., то необоснованно включенной в доход в размере 402 480р.25к.( 801056,98 – 398576р.73к.)  является сумма 67 603р.25к., с которой необоснованно доначислены   налог, штраф и пени.  

Следовательно, сумма дохода, с которого налоговым органом правомерно начислен налог на прибыль, пени и штраф по п.1 ст.122 НК РФ, составляет 334 877р.(402480, 25р. - 67603,25р.), сумма налога на прибыль составит 80 370р. 48к., а неправомерно доначислен налог на прибыль  с суммы 67 603р25к., который составит 16 224р. 78к., из которых за 2005 год- 2070р.52к., за 2006 год- 3448р.02к., за 2007 год- 10 706р.23к., штраф по п.1 ст 122 НК РФ-  2830р.85к. (с суммы налога за 2005 штраф не начислялся в связи с истечением срока),  и пени в размере 2890р.86к.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, решение Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области от 05.02.2009 № 12-21/23 в части доначисления  ТСЖ «ЮССА-ДОМ» налога на прибыль на целевые взносы в сумме  16 224р. 78к., доначисления пеней в сумме  2890р. 86к. и штрафа в сумме 2830р.85к. является незаконным,  так как не соответствует в этой части Налоговому кодексу Российской Федерации и нарушает права и законные интересы Товарищества в сфере осуществления предпринимательской деятельности.

В связи с тем, что ТСЖ «ЮССА-ДОМ» была предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины по рассмотрении настоящего дела в судах первой и апелляционной инстанций, и, следовательно, расходов по уплате государственной пошлины Заявитель не понес, а Налоговый орган в силу пп. 1.1 п. 1 ст. 333.37 Налогового кодекса  РФ от уплаты государственной пошлины освобожден, коллегия не взыскивает государственную пошлину по настоящему делу ни с одной из сторон.

Согласно пп. 2 ст. 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный