Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2011 по делу n А51-21103/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-21103/2009

 11 апреля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 05 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 апреля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С. Барановой

при участии:

от ОАО "Находкинский судоремонтный завод": представитель Чернышева Е.Н., доверенность от 22.05.2009 сроком на три года, паспорт;

от ЗАО "Служба управляющего консультирования": Олесова В.Ю. по доверенности от 14.02.2011 сроком действия до 01.02.2014, паспорт;

от ОАО "СаСКо-стокс":  Олесова В.Ю. по доверенности от 14.02.2011 сроком действия до 01.02.2014, паспорт;

от Попова Виктора Ивановича:  Олесова В.Ю. по доверенности от 24.03.2011 сроком действия 3 года, паспорт;

от Степанова Анатолия Сергеевича:  Олесова В.Ю. по доверенности от 23.03.2011 сроком действия 3 года, паспорт;

от Поповой Татьяны Николаевны: представитель Олесова В.Ю., доверенность № 1176 от 01.03.2011 сроком на три года, паспорт;

ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" филиал г.Находка – представитель не явился, извещен надлежаще,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Степанова Анатолия Сергеевича, ОАО "СаСКо-стокс",  ЗАО "Служба управляющего консультирования", Поповой Татьяны Николаевны, Попова Виктора Ивановича

апелляционные производства № 05АП-385/2011, 05АП-386/2011, 05АП-387/2011, 05АП-388/2011, 05АП-389/2011

на решение от 07.12.2010

судьи Ширяева И.В.

по делу № А51-21103/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску ОАО "СаСКо-стокс", Поповой Татьяны Николаевны, ЗАО "Служба управляющего консультирования", Попова Виктора Ивановича, Степанова Анатолия Сергеевича

к ОАО "Находкинский судоремонтный завод"

третье лицо: ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" филиал Находка

о признании недействительным решения общего собрания акционеров от 17.07.2009, оформленного протоколом от 29.07.2009

           УСТАНОВИЛ:

              Открытое акционерное общества «СаСКо-стокс», Закрытое акционерное общество «Служба управляющего консультирования», Попова Татьяна Николаевна, Попов Виктор Иванович, Степанов Анатолий Сергеевич обратились с иском в Арбитражный суд Приморского края к Открытому акционерному обществу «Находкинский судоремонтный завод» о признании недействительным решения общего собрания акционеров Открытого акционерного общества «Находкинский судоремонтный завод», проведенного 17 июля 2009 года и оформленного протоколом от 29.07.2009, по всем вопросам повестки дня, как проведенного с нарушением норм действующего законодательства.

              Определением от 21.04.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено Открытое акционерное общество «Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор «Сибирский реестр» Филиал Находка.

              Решением суда от 07.12.2010г. в удовлетворении исковых требований отказано. Суд пришел к выводу об отсутствии надлежащих доказательств наличия материального права у истцов – ОАО «СаСКо-стокс», ЗАО «СУК на судебную защиту для оспаривания решения общего собрания акционеров ОАО «НСРЗ» от 17.07.2009.

              Истцы, не согласившись с принятым решением, подали апелляционные жалобы и просят судебный акт отменить.  В доводах жалобы указывают на то, что истцами по делу являются два юридических лица и три физических лица. Истцы Попова Т.Н., Попов В.И., Степанов А.С. предоставили в материалы дела выписки из реестра акционеров ОАН «НСРЗ», ведущегося Регистратором и свидетельствующие о том, что как на момент принятия оспариваемого решения, так и на момент предъявления иска они являлись акционерами ОАО «НСРЗ». В отношении истцов - ОАО «СаСКо-стокс» и ЗАО «Служба управляющего консультирования, указано на то, что указанные лица являются собственниками акций ОАО «НСРЗ», которые были незаконно списаны со счета номинального держателя ЗАО «МинФин», зарегистрированного в реестре акционеров ОАО «НСРЗ».  ЗАО «МинФин» зарегистрировано в реестре с лицевым счетом №76985, в качестве номинального держателя акций ОАО «НСРЗ». На указанном счете по состоянию на 04.10.2007 находилось 4288763 шт. обыкновенных именных акций ОАО «НСРЗ» номер государственной регистрации 1-01-30920-F. Указанные обстоятельства подтверждаются выпиской из реестра акционеров ОАО «НСРЗ» №2 от 05.10.2007. Данный пакет акций ЗАО «МинФин», как номинального держателя, сформирован из акций двух собственников: ОАО «СаСКо-стокс» - 3790069 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «НСРЗ», что подтверждается выпиской из реестра владельцев в отношении акций ОАО «НСРЗ» от 05.05.2009, и договором №МФ-СС-1/6 об отношениях между собственником акций и номинальным держателем от 30.04.1996, заключенный между ЗАО «МинФин» и ОАО «СаСко-стокс»; ЗАО «СУК» - 498694 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «НСРЗ», что подтверждается выпиской из реестра владельцев в отношении ОАО «НСРЗ» от 05.05.2009, а также договором №МФ-СУК-1/9 об отношениях между собственником акций и номинальным держателем от 24.12.1996.

              В связи с изложенным истцы полагают, что ОАО «СаСКо-стокс» является собственником 3790069 обыкновенных именных акций ОАО «НСРЗ», номер госрегистрации 1-01-30920-F, которые учитываются в реестре владельцев акций ОАО «НСРЗ», ведущемся ЗАО «МинФин», ЗАО «СУК» является собственником 498694 обыкновенных именных акций ОАО «НСРЗ» номер госрегистрации 1-01-30920-F, которые учитываются в реестре владельцев акций ОАО «НСРЗ», ведущемся ЗАО «МинФин», ЗАО «МинФин» является номинальным держателем 4288763 обыкновенных именных акций ОАО «НСРЗ» номер госрегистрации 1-01-30920- F (акции ОАО «СаСКо-стокс» и ЗАО «СУК»), который имеет счет в реестре акционеров ОАО «НСРЗ», ведущимся Регистратором.

              Ссылаясь на вступившие в законную силу судебные акты по делу №А51-8479/2007 19-305 истцы указывают, что судом был установлен факт незаконного выбытия акций из владения собственника ЗАО «СаСКо-стокс» и номинального держателя ЗАО «МинФин» помимо их воли, поскольку акции ОАО «СаСКо-стокс» были списаны со счета номинального держателя ЗАО «МинФин» на счета третьих лиц на основании ничтожных сделок и на основании исполнительных листов, выданных во исполнение судебных актов, которые впоследствии были отменены. 

              Таким образом, истцы считают, что суду первой инстанции были представлены доказательства того, что ОАО «СаСКо-стокс» и ЗАО «СУК» остаются акционерами (собственниками акций), а ЗАО «МинФин» является номинальным держателем акций указанных лиц даже при незаконном списании данных акций со счета номинального держателя на счета третьих лиц. При таких обстоятельствах, у указанных лиц сохраняются все предусмотренные законом права, предоставленные данными акциями, в т.ч. и право участия в общих собраниях акционеров и в голосовании, а также возможность судебной защиты нарушенного права. Истцы при рассмотрении дела указывали на данные обстоятельства, однако суд их не проверил и не дал им свою оценку в принятом судебном акте. На этом основании истцы считают, что решение принято с нарушением норм процессуального права, а именно части 1 статьи 168, пунктов 3, 4 части 4 статьи 170 АПК РФ. Вывод суда о том, что ОАО «СаСКо-стокс» и ЗАО «СУК» не являются акционерами ОАО «НСРЗ», не соответствует обстоятельствам дела, и сделан при неправильном применении норм материального права, а именно ст.128, пункта 1 статьи 167, пункта 1 статьи 209 Гражданского кодекса РФ, статьи 31, пункта 7 статьи 49 ФЗ «Об акционерных обществах», статей 2, 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

              Также истцы указывают на то, что обращали внимание суда на то, что помимо них, имеется еще один акционер ОАО «НСРЗ» - ООО «Предприятие «Дружба», чьи права и законные интересы были нарушены оспариваемым решением, однако суд не дал оценку данному доводу. После того, как со счетов акционеров были списаны акции ОАО «НСРЗ», лица, незаконно получившие данные акции, внесли в Устав ОАО «НСРЗ» положение о том, что сообщение о проведении собрания акционеров опубликовывается в газете «Находкинский рабочий». Поскольку указанное печатное издание распространяется только на территории Находкинского городского округа и имеет малый тираж, акционеры ОАО «НСРЗ»: ООО «Предприятие «Дружба», ОАО «СаСКо-стокс», ЗАО «СУК», а также номинальный держатель ЗАО «МинФин», находящиеся в г. Москве не могли своевременно узнать о предстоящем собрании акционеров, в связи с чем пункт 12.13 Устава ОАО «НСРЗ» в части предусматривающей порядок уведомления акционеров через газету «Находкинский рабочий» противоречит п.1. ст.52 ФЗ «Об ОАО». Таким образом, к отношениям сторон, регулирующим порядок уведомления акционеров ОАО «НСРЗ» должны применяться общие положения п.1 ст.52 ФЗ «Об ОАО». Предусмотренный указанной нормой порядок уведомления о предстоящем собрании соблюден не был. Бюллетени для заочного голосования истцам также не направлялись. Кроме того, в голосовании на оспариваемом собрании принимали участие акции, выпуск которых был аннулирован, что подтверждается судебными актами по делу №А51-6352/2008 19-197. Кроме того, решения принятые на собрании 17.07.2009 были приняты при отсутствии необходимого кворума. В результате принятых на указанном собрании были нарушены права истцов, поскольку повлекли незаконное увеличение уставного капитала ОАО «НСРЗ», повлекло утрату истцами и ООО Предприятие «Дружба» статуса мажоритарных акционеров, а, следовательно, утрату возможности влиять на решения, принимаемые общим собранием ОАО «НСРЗ». Кроме того, истцы указали на то, что принятые на оспариваемом собрании решения нарушают их имущественные права в получаемых дивидендах.

              Представитель истцов в судебном заседании доводы апелляционных жалоб поддержала.

              Представитель ОАО «НСРЗ» по доводам жалобы возразила, согласно представленному отзыву считает решение суда законным и обоснованным.

ОАО "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский реестр" филиал Находка, извещенное о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя не обеспечило.   

Определением суда апелляционной инстанции от 09.03.2011 настоящее дело было назначено к рассмотрению по правилам первой инстанции в связи с тем что мотивировочная часть решения от 07.12.2010 в нарушение статьи 170 АПК РФ не содержит выводов в отношении требований физических лиц – Поповой Т.Н., Попова В.И.. Степанова А.С. к ОАО «НСРЗ».

              В соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица по правилам первой инстанции.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

              Открытое акционерное общество «Находкинский судоремонтный завод» (далее - завод, эмитент) учреждено в соответствии с Указом Президента РФ «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий в акционерные общества» от 01.07.1992 № 721 и зарегистрировано в качестве юридического лица Муниципальным образованием г. Находка 15.09.1992, номер государственной регистрации 1211.

              В соответствии с уставом общества его уставный капитал составляет 2 000 000 рублей, обществом размещены следующие акции: обыкновенные акции - 17 553 890 штук, привилегированные акции типа А - 2 446 110 штук, номинальная стоимость каждой акции составляет 0, 10 рубля, все акции общества являются именными бездокументарными.

              В соответствии с договорами № 33/2002-р от 23.12.2002, №33/2002-р от 24.05.2005, №33/2008-Р от 30.04.2009 обязанность по ведению реестра владельцев ценных бумаг эмитента возложена на ОАО Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор «Сибирский реестр» (далее - реестродержателя, регистратор).

              Открытое акционерное общества «СаСКо-стокс», Закрытое акционерное общество «Служба управляющего консультирования», Попова Татьяна Николаевна, Попов Виктор Иванович, Степанов Анатолий Сергеевич по их сведениям обладают в совокупности более 25% голосующих акций Открытого акционерного общества «Находкинский судоремонтный завод».

              17 июля 2009 года было проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО «НСРЗ» с повесткой дня:

1. увеличение уставного капитала ОАО «НСРЗ» путем выпуска дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций;

2. утверждение рыночной цены размещения дополнительных акций, равных номинальной стоимости (0,1 рубля);

3. одобрение совершения сделки с заинтересованностью, являющейся размещением более 2% ранее размещенных акций общества, по приобретению Чижом Андреем Евгеньевичем по номинальной стоимости не более 502 000 000 акций ОАО «НСРЗ» номинальной стоимостью 0,1 рубля одна акция, размещаемых путем закрытой подписки;

4. одобрение совершения сделки с заинтересованностью, являющейся размещением более 2% ранее размещенных акций общества, по приобретению Хруленко Анастасией Валерьевной по номинальной стоимости не более 1 000 000 акций ОАО «НСРЗ» номинальной стоимостью 0,1 рубля одна акция, размещаемых путем закрытой подписки;

5. одобрение совершения сделки с заинтересованностью, являющейся размещением более 2% ранее размещенных акций общества, по приобретению НРСЗ ХОЛДИНГ ЛИМИТЭД по номинальной стоимости не более 922 000 000 акций ОАО «НСРЗ» номинальной стоимостью 0,1 рубля одна акция, размещаемых путем закрытой подписки;

6. одобрение совершения сделки с заинтересованностью, являющейся размещением более 2% ранее размещенных акций общества, по приобретению Силантьевым