Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 по делу n А24-533/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-533/2011

 13 мая 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 05 мая 2011 года  

Постановление в полном объеме изготовлено 13 мая 2011 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего: Г. М. Грачёва,

судей: Г.А. Симоновой, Н.В. Алфёровой,

при ведении протокола помощником Е.В.Жариковой,  

при участии:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Витэкс"

апелляционное производство № 05АП-2539/2011

на решение от 23.03.2011

судьи К.Ю.Иванушкиной,

по делу № А24-533/2011 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению Управления внутренних дел по Камчатскому краю

к ООО "Витэкс" (ИНН 7725699389 ОГРН 1107746584351)

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ,

           УСТАНОВИЛ:

Управление внутренних дел по г. Петропавловску-Камчатскому (далее – Управление) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о  привлечении общества с ограниченной ответственностью «Витэкс» (далее – общество) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением суда от 23.03.2011 заявление административного органа удовлетворено, общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40 000 руб. с конфискацией арестованных в соответствии с протоколом ареста вещей и документов от 13.01.2011 развлекательных аттракционов.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с нарушением норм материального права.

В обоснование жалобы заявитель, ссылаясь на ст.ст. 2, 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», ст.ст. 3 и 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», указал на то, что с 01.07.2009 деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игрового оборудования, не является лицензируемой, то есть соответствующая лицензия не может быть получена в связи с чем у суда отсутствовала возможность привлечения общества к административной  ответственности.

Административный орган в канцелярию суда апелляционной инстанции представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразил несогласие с изложенными в ней доводами, просил принятый судебный акт оставить без изменения, сославшись на его законность и обоснованность.

В заседание суда апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы явку представителей в суд не обеспечили. Жалоба рассмотрена в соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие неявившихся лиц по имеющимся в деле документам.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13.01.2011 в 13 час. 50 мин. сотрудниками ОРЧ-4 УБЭП УВД по Камчатскому Краю в помещении развлекательного клуба ООО «Витэкс» по пр. Циолковского, 25 в г. Петропавловске-Камчатском проведено оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка», результатом которой явилось установление факта незаконной организации и проведения азартных игр ООО «Витэкс». Так, оперуполномоченный ОРЧ-4 УБЭП УВД по Камчатскому Краю капитан милиции Аржаненков В.В. передал оператору клуба Завизион В.В. денежные средства в сумме 400 рублей, после чего последний зачислил с помощью ключа 400 баллов на один из установленных в клубе развлекательных аппаратов-аттракционов. После чего Аржаненков В.В. произвел игру на аппарате, результатом которой явился выигрыш в размере 800 баллов и общее количество баллов на аппарате стало равно 1200. Аржаненков В.В. попросил оператора клуба Завизион В.В. снять денежные средства с аппарата и тот передал ему денежные средства в сумме 1200 рублей.

13.01.2011 в 14 час. 00 мин. на основании требования  прокурора города Петропавловска-Камчатского от 08.12.2010 № 25/1636в-10 сотрудниками Центра БППРиИАЗ УВД по Камчатскому краю проведена проверка развлекательного клуба по пр. Циолковского, 25 в г. Петропавловске-Камчатском по факту организации и проведения азартных игр в указанном клубе.

В помещении на момент проверки было установлено 22 развлекательных аттракциона, которые находились во включенном состоянии.

Должностным лицом административного органа в присутствии понятых составлены протокол осмотра места совершения административного правонарушения с фототаблицей, а также протокол ареста развлекательных аттракционов в количестве 22 штук и 22 ключей от развлекательного оборудования.

14.01.2011 административным органом вынесено определение № 6 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

В ходе проверки установлено, что в наруше­ние требований Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государ­ственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в помещении развлекательного клуба, расположенного по пр. Циолковского, 25 в г. Петропавловске-Камчатском, ООО «Витэкс» в завуалированной форме под видом предоставления услуг по сдаче в прокат развлекательного оборудования и распространения билетов лотереи «Время денег 50», осуществлялось проведение азартных игр с денежным выигрышем с ис­пользованием развлекательного оборудования.

22 развлекательных аттракциона, установленные в помещении развлекательного клуба, расположенного по пр. Циолковского в г. Петропавловске-Камчатском находятся у ООО «Витэкс» на праве безвозмездного пользования в соответствии с  договором от 30.12.2010 № 14а, заключенным с Островским Сергеем Васильевичем.

 По результатам проведенной проверки 14.02.2011 старшим инспектором Центра БППРиИАЗ УВД по Камчатскому краю Чеботаревым О.В., обладающим соответствующими полномочиями, при надлежащем извещении законного представителя Общества, составлен протокол № 001501/6 об административном правонарушении, в котором отражены выявленные нарушения.

Действия ООО «Витэкс» квалифицированы административным органом по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Материалы административного дела в соответствии с положениями гл. 25 Арбитражного процессуального кодекса РФ и ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ вместе с заявлением направлены в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Удовлетворяя заявление административного органа о привлечении общества к административной ответственности, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения.

Исследовав материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения в связи со следующим.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона РФ от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

В силу ст. 3 Федерального закона РФ от 29.12.2009 № 224-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 224-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Согласно ст. 4 указанного Закона под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр. Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. Игорная зона – часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом. Разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне является выдаваемый в соответствии с названным Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

В силу ч.ч. 1, 2 ст. 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

В соответствии с п.1 ст. 13 того же Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Статьей 16 Закона № 244-ФЗ установлено, что имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3 - 5 ст. 8, ч.ч. 2 и 3 ст. 15 этого Закона, ч. 2 ст. 16, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного данном Законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные ч. 2 ст. 15 Закона № 244-ФЗ, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Поскольку действующим законодательством введено ограничение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне отведенных федеральным законодательством игорных зонах, на основании положений ст.ст. 3, 4, 16 Закона № 244-ФЗ для осуществления такой деятельности после 01.07.2009 требуется соответствующее разрешение.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), признается в соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Следовательно, для решения вопроса о возможности привлечения лиц к такой ответственности не имеет значения тот факт, что соответствующее разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне установленных зон в принципе не может быть получено.

В этой связи довод заявителя жалобы об обратном подлежит отклонению.

Из статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ следует, что азартная игра это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; деятельность по проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с Федеральным законом № 244-ФЗ документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в данной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр. Игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Организатором азартных игр является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

Факт организации и проведения обществом азартной игры без наличия на то специального разрешения подтверждается актом проверочной закупки (контрольной игры на развлекательном аттракционе) от 13.01.2011, объяснениями оператора развлекательного клуба Завизион В.В., протоколом ЮЛ № 001501/6 об административном правонарушении от 14.02.2011, поэтому административный орган правомерно указал на наличие оснований для привлечения общества к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, вина юридического лица в совершении административного