Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2011 по делу n А51-2889/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2889/2011

 13 июля 2011 года.

Резолютивная часть постановления оглашена 12 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова

судей Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.А. Госпаревич

при участии:

от ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» - Харкина Т.Н. (дов. от 06.12.2010 № ДЭК-20-15/248Д);

от ООО «Горжилуправление-2» - Федосов М.Н. (дов. от 01.01.2011);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Горжилуправление-2»

апелляционное производство № 05АП-4245/2011

на решение от 30.05.2011

судьи Т.В. Нинюк

по делу № А51-2889/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по иску ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в лице Находкинского отделения «Дальэнергосбыт» (ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770, местонахождение: Приморский край, г. Находа, ул. Верхне - Морская, 6-А)

к ООО «Горжилуправление-2» (ОГРН 1052501604275, ИНН 2508083307, местонахождение: Приморский край, г. Находка, ул. Постышева, 27)

о взыскании 34 379 руб. 80 коп.

           УСТАНОВИЛ:

ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в интересах Находкинского отделения «Дальэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к ООО «Горжилуправление-2» о взыскании 34 379 руб. 80 коп. задолженности за оказанные услуги энергоснабжения за первый квартал 2010 года в многоквартирный дом, расположенный по адресу: г. Находка, ул. Арсеньева, д. № 17 (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением от 30.05.2011 с ООО «Горжилуправление-2» в пользу ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» взыскано 36 379 руб. 80 коп., из них: 34 379 руб. 80 коп. – суммы долга, 2 000 руб. госпошлины по иску.

Не согласившись с решением суда, ООО «Горжилуправление-2» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить. В обоснование исковых требований ссылается на отсутствие в материалах дела расчета исковых требований. Полагает, что истцом при расчете количества отпущенной энергии использованы показатели, неподтвержденные истцом. Книги, содержащие сведения о количестве проживающих и количестве комнат в жилых помещениях многоквартирного жилого фонда Находкинского городского округа, и инвентаризационная ведомость обхода являются ненадлежащими доказательствами.

Истец считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Решение проверяется в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 23.07.2009 между ОАО «ДЭК» (Гарантирующий поставщик) и ООО «Горжилуправление-2» (Покупатель) заключен договор энергоснабжения № Н 4204 сроком с 23.07.2009 по31.12.2010.

В соответствии с п. 1.1. указанного договора Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять Покупателю продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц (территориальная сетевая организация), оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению для целей оказания потребителям Покупателя (собственники и наниматели жилых помещений многоквартирного дома – далее Потребители) коммунальной услуги электроснабжения, для использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общедомового имущества в многоквартирном доме) и для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях жилых домов, находящихся в управлении Покупателя, а Покупатель обязуется оплачивать приобретаемую энергию и оказываемые услуги.

Договорные величины отпуска и потребления электроэнергии по настоящему договору с помесячной детализацией стороны определили в Приложении № 2.1. к договору.

Порядок расчетов за электрическую энергию стороны установили в разделе 6 договора. Так, в п. 6.2. стороны установили, что Гарантирующий поставщик в срок до 05 числа месяца, следующего за расчетным, выписывает счет-фактуру на фактически потребленный объем электроэнергии в соответствии с показаниями общедомового прибора учета, а при отсутствии общедомового прибора учета, в соответствии с пунктом 4.2. объем электроэнергии потребляемой индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами через общедомовой учет вычитается.

Заявленный многоквартирный дом общедомовым прибором учета и прибором учета, обеспечивающим учет электропотребления на общедомовые нужды, не оборудован.

Истец в первом квартале 2010 года осуществлял продажу электрической энергии на объект, обслуживаемый ответчиком в многоквартирный жилой дом, для оплаты предъявил счет – фактуру № 70500011792 от 31.03.2010 на сумму 27 239 руб. 80 коп., которая не была признана и оплачена ответчиком добровольно, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции исходил возможности определить объем электроэнергии, потребленной жилыми домами. Находящимися в управлении ответчика, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных органами местного самоуправления. Однако судебная коллегия не может согласиться с данным выводом суда.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательства, не допускается.

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу абзаца 2 пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (далее по тексту – Правила № 307) в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно - строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии со статьями 161, 164 Жилищного кодекса РФ договоры энергоснабжения многоквартирных жилых домов заключаются энергоснабжающей организацией либо с собственниками помещений (при непосредственном управлении домом собственниками помещений), либо управляющей организацией (товариществом собственников жилья, жилищно-строительным кооперативом и иной организацией).

Пунктом 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 предусмотрено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды, а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у Гарантирующего поставщика электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Ответчик с целью эксплуатации обслуживаемого им жилого фонда приобретал у истца коммунальный ресурс в виде электрической энергии с целью использования этой коммунальной услуги на общедомовые нужды, а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, которые оплачивались ООО «Горжилуправление-2» от имени и за счет жильцов спорного многоквартирного жилого дома своевременно и в полном объеме.

Фактически потребленную собственниками и нанимателями электрическую энергию, рассчитанную по приборам учета, установленным в квартирах собственников и нанимателей, граждане, проживающие в спорных жилых домах, оплачивали на расчетный счет ОАО «ДЭК» по счет - квитанциям в полном объеме.

Как следует из определения Верховного Суда РФ от 24.02.2009 № КАС08-695, в соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение указанной правовой нормы Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года № 307 были утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, регулирующие отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливающие их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность (п. 1 Правил).

В соответствии с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года № 306, «норматив потребления коммунальных услуг» - месячный (среднемесячный) объем (количество, норма) потребления коммунальных ресурсов (холодной и горячей воды, сетевого газа, электрической и тепловой энергии) потребителем в многоквартирном доме или жилом доме при отсутствии приборов учета.

В разделе IV названных Правил определены основные требования к составу нормативов потребления коммунальных услуг, которыми предусмотрено, что нормативы холодного, горячего водоснабжения, электроснабжения и газоснабжения определяются из расчета на 1 потребителя, необходимого для удовлетворения его физиологических, санитарно-гигиенических, хозяйственных потребностей, для освещения жилых помещений, использования бытовых приборов, в зависимости от вида потребления (для приготовления пищи, для горячего водоснабжения, отопления жилых помещений) и содержания общего имущества многоквартирного дома.

Согласно части 3 статьи 30 Жилищного кодекса Российской Федерации собственник жилого помещения несет бремя содержания данного помещения и, если данное помещение является квартирой, общего имущества собственников помещений в соответствующем многоквартирном доме, а собственник комнаты в коммунальной квартире несет также бремя содержания общего имущества собственников комнат в такой квартире, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором.

В силу статьи 31 Жилищного кодекса Российской Федерации дееспособные и ограниченные судом в дееспособности члены семьи собственника жилого помещения, а также бывшие члены семьи собственника, пользующиеся жилым помещением на основании решения суда, несут солидарную с собственником ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования данным жилым помещением, если иное не установлено соглашением между собственником и членами его семьи. Гражданин, пользующийся жилым помещением на основании соглашения с собственником данного помещения, имеет права, несет обязанности и ответственность в соответствии с условиями такого соглашения (ч. 3, 6, 7).

На основании вышеприведенных положений суд приходит к выводу о том, что обязанность по внесению своевременной и полно платы за коммунальные услуги несет не только собственник жилого помещения, но и граждане, проживающие совместно с собственником в принадлежащем ему жилом помещении, которые наряду с собственниками являются потребителями коммунальных услуг, т.е. не только зарегистрированные в квартире многоквартирного жилого дома граждане и фактически находящиеся в квартире граждане.

Подпунктом «б» пункта 19 Правил № 307 установлено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется: для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения – в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Если иное не установлено договором, потребитель считается временно проживающим в жилом помещении в течение периода, продолжительность и день начала которого указаны потребителем в уведомлении, направляемом исполнителю, а приходящаяся на временно проживающего потребителя плата за коммунальные услуги рассчитывается пропорционально количеству прожитых дней. При этом исполнитель производит