Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 по делу n А51-2689/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2689/2011

 27 июля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 июля 2011 г. 

Постановление в полном объеме изготовлено 27 июля 2011 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.Ю. Ротко

судей С.В. Шевченко, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Госпаревич,

при участии в заседании: от истца – Костюкевич О.В. (юрисконсульт 1 категории по доверенности №ДЭК-20-15/164Д от 01.12.2010),

от ответчика – Хромченко Т.А. (адвокат по доверенности №2 от 12.04.2011)

рассматривает в судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества  "Дальневосточная энергетическая компания" в интересах Владивостокского расчетно-контрольного центра "Дальэнергосбыт" апелляционное производство № 05АП-4546/2011 на решение от 06.06.2011  судьи Н.А. Галочкиной по делу № А51-2689/2011 Арбитражного суда Приморского края по иску открытого акционерного общества  «Дальневосточная энергетическая компания» в интересах Владивостокского расчетно - контрольного центра «Дальэнергосбыт» (ОГРН 1072721001660, ИНН 2504001335; 690091, Владивосток, ул. Октябрьская, 8) к Жилищно-строительному кооперативу «Октябрь» (ОГРН 1032501896052, ИНН 2538029988; 690033, г. Владивосток, ул. Гамарника, 8-2) о взыскании 44 549 рублей 33 копеек   

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» в интересах Владивостокского расчетно – контрольного центра «Дальэнергосбыт»  (далее – истец) обратилось в арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к Жилищно – строительному кооперативу «Октябрь» (далее – ответчик) о взыскании  44 549 руб. 33 коп., составляющих задолженность за поставленную в октябре, декабре 2010 года, январе 2011 года электроэнергию  в жилой дом № 8,  расположенный в г. Владивостоке, по ул. Гамарника.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил сумму исковых требований и просил взыскать с ответчика 42 503 руб. задолженности за поставленную в октябре, декабре 2010 года, январе 2011 года электроэнергию  в жилой дом № 8,  расположенный в г. Владивостоке, по ул. Гамарника.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 06.06.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, истец обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить. В обоснование истец указал, что заключенным на спорный период договором предусмотрена только оплата за места общего пользования, у ответчика  в спорный период отсутствовал общедомовой прибор учета. С учетом оплат стоимости электроэнергии мест общего пользования, за вычетом стоимости объемов электроэнергии по индивидуальным приборам учета граждан, оплаченных жильцами спорных жилых домов непосредственно ОАО «ДЭК» у истца образовался коммунальный ресурс в предъявленном им ко взысканию размере. При этом, в адрес ответчика 11.01.2011 направлено письмо о необходимости подписать приложение № 3 к договору энергоснабжения и справка, согласно которой будет произведен расчет электроэнергии при отсутствии общедомового прибора учета; за период октябрь 2010  начисление платы за электроэнергию произведено ответчику с учетом потерь электрической энергии во внутридомовых сетях. Считает, что в соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации,   Постановлением Правительства № 307 от 23.05.2010, пунктами 144, 147 Правил № 530, пункта 39 Правил № 306 от 23.05.2006, при отсутствии приборов учета объем отпущенной электрической энергии определяется в соответствии с нормативным потреблением коммунальных ресурсов на основании формулы, установленной подпунктом 3 пункта 1 приложения 2 Правил № 307 от 23.05.2006. При этом, по мнению истца, расчет обоснованно произведен по предоставленным самим ответчиком сведениям о количестве  проживающих граждан, в связи с чем, ссылка суда на статью 31 Жилищного кодекса Российской Федерации о количестве дееспособных граждан несостоятельна. Не согласен с доводом ответчика об учитывании прибором учета всей электроэнергии с учетом потерь, входящей в жилой дом, поскольку приложением № 3  предусмотрен перечень измерительных комплексов, по которым производится расчет за отпущенную энергию с указанием мест их установки. 

В судебном заседании 25.07.2011г. представитель истца поддержал  доводы жалобы в полном объеме.

  Представитель ответчика в судебном заседании на доводы апелляционной жалобы возразил, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  В обоснование указал, что в спорный период общедомовой прибор учета энергии был установлен  не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей многоквартирного дома, а от ТП-1679 до спорного жилого дома № 8 по улице Гамарника; после установки общедомового прибора учета в подвале спорного дома приложение № 3  к договору подписано сторонами, при этом, количество потребляемой энергии с учетом компенсации потерь во внутридомовых сетях осталось тем же, что и в спорный период, что свидетельствует о полном учете потребляемой энергии. Считает, что правомерно на основании договора оплачивал истцу коммунальный ресурс в виде электроэнергии, используемой на общедомовые нужды, а также компенсационные потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях по показаниям приборов учета, установленным в квартирах жильцов спорного дома и общедомового прибора учета, установленного  в подвале жилого дома и учитывающего использование энергии на общедомовые нужды.

Исследовав доказательства по делу, апелляционный суд установил следующее.

Жилищно – строительный кооператив «Октябрь»  зарегистрировано в качестве юридического лица 20.01.03г., о чем  ИМНС России по Первореченскому району в ЕГРЮЛ была сделана запись № 1032501896052 и выдано свидетельство № 01102155. ЖСК «Октябрь» управляет многоквартирным жилым домом № 8, расположенным в г. Владивостоке, по ул. Гамарника, на основании Устава ЖСК «Октябрь», утвержденного на общем собрании членов 10.08.99г.

01.01.07г. между ОАО «ДЭК» (далее по тексту – «Гарантирующий поставщик») и ЖСК «Октябрь» (далее по тексту – Покупатель) был заключен договор энергоснабжения № 421 с соглашением от 01.10.10г. В п. 9.1 договора стороны согласовали срок его действия – с 01.01.07г. по 31.12.07г. с условием его дальнейшей пролонгации.

Поскольку сторонами не представлены доказательства расторжения договора в установленном законом порядке, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в спорный период взаимоотношения истца и ответчика регулировались вышеуказанным договором с учетом соглашения от 01.10.10г.

В пункте 1.1 договора от 01.01.07г. указано, что   Гарантирующий поставщик принял на себя обязательства по осуществлению продажи электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц Покупателю для целей энергоснабжения потребителей Покупателя (собственники и наниматели жилых помещений многоквартирного дома), для использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме) и для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических Покупателя, а Покупатель обязуется оплачивать эти услуги.

Согласно пункту 1.2 договора энергоснабжения от 01.01.07г., договорный объем потребления электроэнергии (мощности) по настоящему договору с помесячной детализацией (детализацией на расчетный период) указан в приложении № 2.1 к настоящему договору, которое также подписано Гарантирующим поставщиком и Покупателем без разногласий.

В главе 6 договора истец и ответчик определили порядок расчетов. В соответствии с пунктами 6.1, 6.2, 6.4 договора расчетный период устанавливается равный календарному месяцу (с 01 числа каждого месяца по последнее число текущего месяца). Гарантирующий поставщик в срок до 05 числа расчетного месяца выписывает счет на сумму оплаты 100% договорного объема поставки электрической энергии. Окончательный расчет должен быть произведен следующим образом: Гарантирующий поставщик в срок до 05 числа месяца, следующего за расчетным, выписывает счет – фактуру на сумму  компенсации стоимости отклонений фактического объема потребления от договорного объема потребления и других условий, указанных в договоре. Покупатель в течение 3-х банковских дней с момента выписки счета – фактуры, с учетом суммы денежных средств, ранее оплаченных и поступивших Гарантирующему поставщику в счет оплаты потребленной электроэнергии в данном расчетном периоде, производит оплату данного счета – фактуры.

Истец в октябре, декабре 2010 года, январе 2011 года осуществлял продажу электрической энергии на объект, находящийся в управлении ответчика в количестве одного многоквартирного жилого дома, для оплаты предъявил счет – фактуры № 313100015205 от 31.10.10г., № 313100018812 от 31.12.10г., № 313100001405 от 31.01.11г. на общую сумму 102 497 руб. 76 коп.,   которые были оплачены ответчиком частично в размере 59 994 руб. 76 коп. Неоплаченной осталась задолженность в сумме 42 503 руб., что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Оценив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела и пояснений истца, последний  предъявляет ответчику ко взысканию объем коммунального ресурса – электрической энергии, вошедшего в дом в октябре, декабре 2010 года, январе 2011 года и неоплаченного ответчиком, рассчитанный исходя из нормативов потребления коммунальных ресурсов.

Согласно части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 22 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам собственники помещений в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета. При отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за электроснабжение определяется исходя из количества проживающих граждан, норматива потребления соответствующей коммунальной услуга и тарифа на соответствующий коммунальный  ресурс - в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 приложения №2 к Правилам (подпункт «б» пункта 19 Правил).

Учитывая правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.09.2009 №5290/09, размер платы за электроснабжение в случае отсутствия общедомового прибора учета следует определять согласно пункту 19 Правил №307, то есть исходя из количества проживающих граждан, норматива потребления соответствующей коммунальной услуги и тарифа на соответствующий коммунальный ресурс.

Кроме того, Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.07.2010 №2380/10, в котором указано на обязательность содержащегося в нем толкования правовых норм при рассмотрении судами аналогичных дел, определена правовая позиция о методе определения количества потребленного коммунального ресурса при отсутствии общедомовых приборов учета исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг (применение п. 19 Правил № 307).

В том случае, когда абонентом является управляющая компания, осуществляющая управление многоквартирным домом, граница балансовой принадлежности сетей располагается на вводе в жилой дом и общедомовой прибор учета не установлен, оснований для определения количества отпущенной электроэнергии с учетом показаний установленных у населения индивидуальных приборов учета не имеется, так как использование при расчете количества электроэнергии показаний индивидуальных приборов учета не учитывает неизбежные потери во внутридомовых сетях, оплата которых в данном случае лежит на собственниках помещений домов опосредованно через управляющую компанию. 

В п. 4.1 договора стороны предусмотрели, что учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии осуществляется средствами учета электрической энергии, в соответствии с Приложением № 3 «Перечень общедомовых измерительных комплексов и приборов учета электропотребления на общедомовые нужды с указанием мест их установки».

В соответствии с п. 4.2 договора учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии при отсутствии или неисправности общедомовых измерительных комплексов и до момента их установки количество потребленной электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с п. 7.2 договора.

При установке измерительного комплекса не на границе балансовой принадлежности  расход потери энергии определяется расчетным путем  в соответствии с Приложением № 3.

Приложение № 3 в спорный период не подписано истцом и ответчиком.

Из п. 7.2 договора следует, что в случае потребления Покупателем электрической энергии с нарушением установленного Договором и соответствующими нормативно – правовыми актами порядка учета электрической энергии  со стороны Покупателя (безучетное потребление), выразившимися во вмешательстве в работу соответствующего прибора