Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2011 по делу n А51-1394/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-1394/2011

 13 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 06 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 сентября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей З.Д. Бац, Г. М. Грачёва

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.Ю. Федосенко   

при участии

от ООО «Вымпел»: Артёмов Е.В. по доверенности от 01.02.2011 сроком действия на один срок, паспорт; Мирошниченко В.А. по доверенности от 08.06.2011 сроком действия на один год, удостоверение адвоката № 567;

от администрации г. Владивостока: Кондратьева С.Б. по доверенности от 20.12.2010 №1-3/5357 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение № 3842; Салыкова Л.В. по доверенности от 20.12.2010 № 1-3/5335 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение № 2712;

от департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Бутенко Е.А. по доверенности от 23.12.2010 № 29/03-20-22135 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение № 210; Тарасенко Я.В. по доверенности от 23.12.2010 №29/03-20-22138 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение № 221;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Вымпел»

апелляционное производство № 05АП-3088/2011

на решение от 31.03.2011

судьи Е.И. Голуб

по делу № А51-1394/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Вымпел» (ИНН 253701001, ОГРН 1052503455620)

к администрации г. Владивостока

третье лицо департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

об оспаривании решения,

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Вымпел» (далее – заявитель, ООО «Вымпел», общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением (учётом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ) о признании незаконным решения администрации г. Владивостока (далее – администрация, ответчик), оформленного письмом исх. № 14482д от 09.02.2011, об отказе в утверждении схемы расположения земельного участка примерной площадью 250 кв.м., расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Калинина, 195, для целей не связанных со строительством: для установки и эксплуатации временной постройки – торгового павильона «Цветы» из сборно-разборных конструкций; обязании утвердить схему расположения земельного участка на кадастровом плане (карте) территории в течении 10 дней с даты принятии решения.

Определением от 09.02.2011 в порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее – департамент).

Решением от 31.03.2011 в удовлетворении заявления отказано. Суд пришёл к выводу, что испрашиваемый обществом земельный участок полностью попадает в границы гостевого маршрута, утвержденного Постановлением главы г. Владивостока от 09.07.2009 № 777.

В апелляционной жалобе на решение суда от 31.03.2011 ООО «Вымпел» просит его отменить как незаконное и необоснованное. По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд сделал неправомерный вывод о том, что испрашиваемый обществом земельный участок расположен в границах гостевого маршрута, утвержденного Постановлением главы г. Владивостока от 09.07.2009 №777. Принятую судом обзорную схему участка, подготовленную УГА администрации г. Владивостока, заявитель считает ненадлежащим доказательством, поскольку расположение гостевого маршрута, отражённое на данной схеме, не соответствует тексту и графической части Постановления №777, согласно которым гостевой маршрут проходит не по всей улице Калинина и дом № 195 в него не входит. Само по себе Постановление главы г. Владивостока от 09.07.2009 № 777 не может служить основанием для отказа в утверждении схемы расположения земельного участка.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2011 в порядке пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ производство по делу № А51-1394/2011 приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения надзорной жалобы по делу № А51-10633/2010, предметом спора по которому являлось оспаривание нормативного акта - Постановления главы администрации г. Владивостока от 09.07.2009 № 777.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.2011 отказано в передаче дела № А51-10633/2010 в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора судебных актов по нему.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2011 в порядке статьи 146 АПК РФ производство по настоящему делу возобновлено и назначено к рассмотрению на 01.09.2011. 

  В судебном заседании 01.09.2011 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 06.09.2011.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции ООО «Вымпел» поддержало доводы апелляционной жалобы.

         Администрация г. Владивостока решение суда считает законным и обоснованным, поскольку спорный земельный участок полностью входит в границы

гостевого маршрута, утвержденного Постановлением главы г. Владивостока от 09.07.2009 № 777 для целей в проведения в 2012 году саммита АТЭС, и который, соответственно, будет являться «визитной карточкой» Приморского края и г.Владивостока. Ссылку заявителя на письмо ООО «ВладГеоСтрой» от 16.03.2011 №8/11 администрация считает несостоятельной, поскольку более достоверным и приоритетным является схема УГА г. Владивостока, которой подтверждается полное наложение испрашиваемого обществом земельного участка на границы гостевого маршрута, утвержденного Постановлением главы г. Владивостока от 09.07.2009 № 777. Кроме того, администрация согласна с выводом суда о том, что в случае применения последствий пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ обязанным лицом является УГА, а не администрация.

         Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края с доводами апелляционной жалобы также не согласен, поддержал позицию администрации.

         В заседании 06.09.2011 ООО «Вымпел» заявило ходатайство о фальсификации  представленной администрацией обзорной схемы УГА, поскольку она не отражает действительные сведения.

         Администрация и департамент против удовлетворения заявленного ходатайства возражали.

         Заявленное ООО «Вымпел» ходатайство рассмотрено коллегией и отклонено, поскольку согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» отсутствуют основания для рассмотрения в суде апелляционной инстанции заявлений о фальсификации доказательств, представленных в суд первой инстанции, так как это нарушает требования части 3 статьи 65 АПК РФ о раскрытии доказательств до начала рассмотрения спора. Соответствующее ходатайство обществом в суде первой инстанции не заявлялось. Невозможность подачи такого заявления в суд первой инстанции заявитель надлежаще не обосновал.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

20.04.2010 ООО «Вымпел» обратилось в департамент с заявлением вх. № 29-9438 о предоставлении в аренду сроком на 3 года земельного участка ориентировочной площадью 250 кв.м., расположенного по адресу: в районе дома № 195 по ул. Калинина в г. Владивостоке, для целей, не связанных со строительством: установки и эксплуатации временной постройки – торгового павильона «Цветы» из сборно-разборных конструкций.

В установленный срок заявление общества ответчиком не рассмотрено.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 30.08.2010 по делу № А51-8158/2010 бездействие департамента по не рассмотрению указанного заявления ООО «Вымпел» признано незаконным.

Письмом от 25.06.2010 исх. № 9/06-20-9528 департамент отказал в предоставлении обществу испрашиваемого земельного участка.

Решением Арбитражного суда Приморского края по делу № А51-11785/2010 признано незаконным решение департамента от 25.06.2010 за № 29/06-20-9528 об отказе в предоставлении земельного участка. Одновременно в порядке пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ суд обязал департамент в пятидневный срок со дня принятия решения направить заявление ООО «Вымпел» от 20.04.2010 (вх. № 29-9438) в администрацию г. Владивостока для утверждения и выдачи схемы расположения земельного участка на кадастровом плане (карте) территории по адресу: в районе дома № 195 по ул. Калинина в г. Владивостоке, площадью 250 кв.м.

Указанное решение исполнено департаментом путем направления в адрес главы администрации г. Владивостока письма от 13.12.2010 о подготовке схемы расположения земельного участка, испрашиваемого ООО «Вымпел».

Письмом от 09.02.2011 № 14482д администрация г. Владивостока отказала в утверждении схемы земельного участков в аренду со ссылкой на то, что испрашиваемый земельный участок попадает в границы гостевого маршрута на территории Владивостокского городского округа, утвержденного Постановлением главы города Владивостока от 09.07.2009 № 777.

Не согласившись с решением администрации от 09.02.2011 № 14482д, ООО «Вымпел» обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 28 Земельного кодекса РФ земельные участки из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются гражданам и юридическим лицам в собственность или в аренду.

Предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10 и 11 Земельного кодекса РФ. (пункт 1 статьи 29 Земельного кодекса РФ).

Спорный земельный участок ориентировочной площадью 250 кв.м. по адресу: в районе дома № 195 по ул. Калинина в г. Владивостоке испрашивался обществом для целей, не связанных со строительством: установки и эксплуатации временной постройки – торгового павильона «Цветы» из сборно-разборных конструкций.

Положениями статьи 34 Земельного кодекса РФ закреплена процедура предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством.

В силу пункта 2 статьи 34 Земельного кодекса РФ лица, заинтересованные в предоставлении или передаче земельных участков в собственность или в аренду из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, вправе подать заявление в уполномоченный исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 Кодекса.

Согласно пункту 4 статьи 34 Земельного кодекса РФ орган местного самоуправления на основании заявления либо обращения исполнительного органа государственной власти с учетом зонирования территорий в месячный срок со дня поступления указанных заявления или обращения утверждает и выдает заявителю схему расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории утверждает и выдает заявителю схему расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории.

В соответствии с пунктом 21(1) статьи 7 Закона Приморского края от 29.12.2003 № 90-КЗ «О регулировании земельных отношений в Приморском крае» (в редакции Закона Приморского края от 18.12.2006 № 21-КЗ, вступившей в силу с 01.02.2007), постановлениями Администрации Приморского края от 12.02.2007 № 28-па, от 18.05.2007 № 116-па, от 25.09.2009 № 263-па полномочиями по распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, наделён департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

В письме от 20.04.2010 ООО «Вымпел» обратилось в департамент с заявлением о предоставлении в аренду сроком на 3 года земельного участка ориентировочной площадью 250 кв.м., расположенного по адресу: в районе дома № 195 по ул. Калинина в г. Владивостоке, для целей, не связанных со строительством: установки и эксплуатации временной постройки – торгового павильона «Цветы» из сборно-разборных конструкций.

Во исполнение вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Приморского края по делу № А51-11785/2010 департамент письмом от 13.12.2010 направил указанное заявление общества в адрес главы администрации г. Владивостока для подготовки схемы расположения земельного участка,