Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А51-6147/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВ-1» часть своих активов, имущества, прав и обязанностей на основе разделительного баланса, в том числе все права и обязанности по всем договорам на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, в соответствии с долями квот добычи (вылова) водный биологических ресурсов для осуществления промышленного рыболовства на период с 11.12.2008 по 10.12.2018, закрепленные (предоставленные) за ООО «Сонар ДВ» договорами о закреплении квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов:

- № 25/ДДЭ-00805 от 11.12.2008 по виду – Краб синий в Западно- Беринговоморской зоне в размере 2,342%;

- № 25/ДДЭ-00806 от 11.12.2008 по виду – Краб-стригун бэрди в Западно- Беринговоморской зоне в размере 2,569%;

- № 25/ДДЭ-00807 от 11.12.2008 по виду – Краб-стригун бэрди в Карагинской подзоне в размере 0,571%;

- № 25/ДДЭ-00808 от 11.12.2008 по виду – Краб-стригун опилио в Западно-Беринговоморской зоне в размере 8,525%.

Инспекцией ФНС России по Ленинскому району г Владивостока 28.04.2010 внесена запись в ЕГРЮЛ № 2102540072488.

              Единственным участником ООО «Сонар ДВ» Клениным С.Г. 21.06.2010 принято решение № 4 о внесении изменений в решение № 3 в части назначения генеральным директором ООО «Сонар ДВ-1» Сарайкова А.А.

              Разделительный баланс ООО «Сонар ДВ» утвержден решением единственного участника общества № 5 от 14.07.2010.

              14.07.2010 принято решение № 1 единственного учредителя ООО «Сонар ДВ-1» Кленина С.Г. о создании ООО «Сонар ДВ-1» в порядке реорганизации ООО «Сонар ДВ» в форме выделения, о передаче Обществом с ограниченной ответственностью «Сонар ДВ» части своих активов, имущества, прав и обязанностей на основе разделительного баланса Обществу с ограниченной ответственностью «Сонар ДВ-1», утвержден уставный капитал ООО «Сонар ДВ-1» в размере 10 000 рублей с долей 100%, принадлежащей единственному участнику общества Кленину С.Г., утвержден устав общества, определено место его нахождения, Сарайков А.А. назначен генеральным директором ООО «Сонар ДВ-1».

Инспекцией ФНС России по Ленинскому району г Владивостока 05.08.2010 внесена запись в ЕГРЮЛ № 2102540112200.

              Решением № 1/8 от 31.08.2010 единственного участника ООО «Сонар ДВ-1» Кленина С.Г. изменено наименование общества на ООО «Сонар-ДВ». Инспекцией ФНС России по Фрунзенскому району г Владивостока 05.08.2010 внесена запись в ЕГРЮЛ в отношении создания ООО «Сонар- ДВ», присвоен ОГРН 1102540005182.

              Кроме того, Инспекцией ФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока 23.11.2010 внесена запись в ЕГРЮЛ в отношении ООО «Сонар-ДВ» № 2102540158895 о генеральном директоре общества Жукове В.В., а 29.11.2010 - № 2102540162525 о смене состава участников общества: единственный участник Жуков В.В.

              Из текста решения внеочередного общего собрания участников ООО «Сонар ДВ» от 23.09.2008 следует, что в сделках купли-продажи долей Кленину С.Г. от имени учредителей общества выступал генеральный директор ООО «Фирма ТехФерн» - Шабашов А.Н. и ООО «СайнсПром» - Шабашов А.Н., выступал представителем названных лиц на собрании.

              Истец полагает указанные выше решения участников ООО «Сонар ДВ» недействительными, поскольку истец не был уведомлен о проведении собрания 23.09.2008, на собрании не участвовал, отсутствовал необходимых кворум для принятия решения об избрании генерального директора общества и досрочного прекращения его полномочий.

              В доказательство отсутствия уведомления истца о месте и времени проведения 23.09.2010 внеочередного общего собрания участников ООО «Сонар ДВ» истец также ссылается на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.02.2010 по делу № А40-100135/09-62-706 по которому признаны недействительными решения ООО «СайнсПром» от 25.09.2008, оформленные протоколом №1 внеочередного общего собрания участников общества, оформленное протоколом № 3 о назначении генеральным директором ООО «СайнсПром» Шабашова А.Н. Названное решение вступило в законную силу 11.03.2010.

Поскольку указанные решения нарушают права и законные интересы ООО «СайнсПром», на основании названных решений внесены записи в ЕГРЮЛ в отношении ООО «Сонар ДВ», ООО «Сонар-ДВ», истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

              Суд первой инстанции отказывая в удовлетворении иска по мотиву пропуска срока, установленного пунктом 4 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» исходил из того, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО «СайнсПром» с акционерной компанией с ограниченной ответственностью «Адлер Сервисиз Групп Инк.» от имени ООО «СансПром» подписан его участником Дарминовым С.В. в силу полномочий, предоставленных ему общим собранием участников общества, оформленных протоколом от 15.07.2010. Иск в Арбитражный суд г.Москвы к ООО «СайнсПром» о признании недействительными решений ООО «СайнсПром» от 25.09.2008, оформленных протоколом № 1 внеочередного общего собрания участников общества, оформленных протоколом № 3 о назначении генеральным директором ООО «СайнсПром» Шабашова А.Н. подан участником общества Дарминовым С.В., решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.02.2010 по делу № А40-100135/09-62-706 вступило в законную силу 11.03.2010, в связи с чем суд пришел к выводу о том, что настоящий иск подан 26.04.2011, то есть за пределами установленного законом срока, когда истец мог и должен был узнать о нарушении своего права.

              Между тем, данный вывод суда не соответствует фактическим обстоятельствам дела в силу следующего.

       В соответствии со статьей 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

              Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.02.2010 по делу №А40-100135/09-62-706 удовлетворены исковые требования Дарминова С.В. к ООО «СайнсПром» о признании недействительным решений внеочередного общего собрания участников ООО «СайнсПром» от 25.09.2008, оформленных протоколом №1 и решение внеочередного общего собрания участников ООО «СайнсПром» от 25.09.2008 о назначении генеральным директором ООО «СайнсПром» Шабашова Алексея Николаевича, оформленное протоколом №3 внеочередного общего собрания участников ООО «СайнсПром» от 25.09.2008. Указанное решение вступило в законную силу 12.03.2010.

              Вместе с тем, начало течения срока на подачу иска об оспаривании общего собрания участников ООО «Сонар ДВ» нельзя считать с момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы в силу следующего.

              Согласно пункту 4 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  заявление участника общества о признании решения общего собрания участников общества и решений иных органов управления обществом недействительными может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным.

              27.07.2010г. между Акционерной компанией с ограниченной ответственностью «Адлер Сервисиз Груп Инк.» и ООО «СайнсПром» был заключен договор (том 1 л.д.136-139), в соответствии с которой Общество передает, а Управляющая организация принимает на себя и осуществляет закрепленные Уставом Общества, иными локальными документами Общества и действующим законодательством РФ полномочия единоличного исполнительного органа Общества в порядке и на условиях, определенным настоящим договором. Договор вступил в законную силу с момента его подписания, т.е. 27.07.2010.

              Согласно пункту 3.1 договора, Управляющая организация осуществляет права и исполняет обязанности единоличного исполнительного органа ООО «СайнсПром» в том объёме и с теми ограничениями, которые определены действующим законодательством РФ, внутренними документами Общества, решениями Общего собрания участников (единственного участника) и/или совета директоров Общества.

              В пункте 4.1 договора установлено, что Управляющая организация без доверенности действует от имени Общества. При этом Управляющая организация осуществляет  права и исполняет обязанности по руководству текущей деятельностью Общества через свой единоличный исполнительный орган и/или надлежащим образом уполномоченное им лицо.

              При осуществлении руководства деятельностью Общества единоличный исполнительный орган Управляющей организации действует от имени Общества без доверенности. Иные лица действуют от имени Общества только на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющей организации в соответствии с требованиями статьи 185 Гражданского кодекса РФ, в пределах полномочий, указанных в доверенностях.

              07.03.2011 ООО «СайнсПром» в лице директора управляющей компании Общества – Акционерной компании с ограниченной ответственностью «Адлер Сервисиз Груп Инк.» Стивена Джона Келли, действующего на основании устава компании и договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества управляющей компании от 27.07.2010 выдало гр. Кошлакову Вячеславу Михайловичу доверенность №7/1 (том 1 л.д.140), в пункте 3 которой содержится полномочие на представление интересов ООО «СайнсПром» в отношениях со всеми государственными органами, и совершении при этом всех необходимых действий, в том числе, связанных с подписанием любых документов, их получением, передачей (представлением).

              Из материалов дела усматривается, что заявлениями от 09.03.2011, от 14.03.2011 (том 1 л.д.161-164), адресованными в ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока, Кошлаков В.М., являющийся уполномоченным лицом единоличного исполнительного органа Общества «СайнсПром» просил предоставить выписку из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Сонар ДВ»,  выписку из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Сонар-ДВ», устав ООО «Сонар ДВ» от 14.07.2010, решение участника Общества от 14.07.2010, решение участника Общества от 31.08.2010, Устав ООО «Сонар ДВ» от 31.08.2010, а также протокол общего собрания участников ООО «Сонар ДВ» от 25.09.2008, устав ООО «Сонар ДВ» от 25.09.2008.

              Таким образом, о нарушении своих прав, ООО «СайнсПром» узнало в апреле 2011г. по получении от налогового органа выписки из ЕГРЮЛ от 13.04.2011 №3084 (том 1 л.д.86-106), где указанное Общество не значилось в качестве участника ООО «Сонар ДВ».

              С исковым заявлением в арбитражный суд, ООО «СайнсПром» обратилось 26.04.2011, т.е. в пределах двухмесячного срока, предусмотренного пунктом 4 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в связи с чем, суд апелляционной инстанции признает вывод суда первой инстанции в этой части неверным и рассматривает исковые требования по существу.

              Протоколом №1 внеочередного общего собрания участников ООО «Сонар ДВ» от 25.09.2008, в котором приняли участие участника ООО «Сонар ДВ» - ООО «Фирма ТехФерн» с долей 50% уставного капитала и ООО «СайнсПром» с долей 50% уставного капитала были приняты решения:

- о принятии в состав участников ООО «Сонар ДВ» Кленина С.Г.;

- выводе из состава участников ООО «Сонар ДВ» - ООО «Фирма ТехФерн»;

- выводе из состава участников ООО «Сонар ДВ» - ООО «СайнсПром»;

- переуступке доли в уставном капитале ООО «Сонар ДВ» выбывшего участника ООО «Фирма ТехФерн» в размере 50% Кленину С.Г. путем продажи по договору купли-продажи;

- переуступке доли в уставном капитале ООО «Сонар ДВ» выбывшего участника ООО «СайнсПром» в размере 50% Кленину С.Г. путем заключения договора купли-продажи;

- досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО «Сонар ДВ» Панарина С.М.;

- назначении генеральным директором ООО «Сонар ДВ» Совиндикова З.К;

- приведении учредительных документов ООО «Сонар ДВ» в соответствие с Федеральным законом «Об ООО» и настоящими изменениями;

- передаче вносимых изменений в учредительные документы ООО «Сонар ДВ» на государственную регистрацию в установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» порядке.

              При этом, на данном собрании интересы ООО «Фирма ТехФерн» и ООО «СайнсПром» представлял генеральный директор указанных обществ – Шабашов Александр Николаевич.

       В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО») общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами. Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.

       Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверена нотариально.

              Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании (пункт 2 статьи 37 ФЗ «Об ООО»).

        В силу пункта 4 статьи 37 названного Закона, общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества.

              В силу статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

              В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

              Пунктом