Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2011 по делу n А59-987/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-987/2010

 01 ноября 2011 года.

Резолютивная часть постановления оглашена 25 октября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 ноября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко

судей И.С. Чижикова, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии:

от Ан Хва Дя - Владимиров В.А. (дов. от 22.10.2010);

от ООО «Коинвест» - Протасов А.В. (дов. от 23.09.2010);

от ООО «Лэкс Ко., ЛТД» - Протасов А.В. (дов. от 03.02.2011, выданная генеральным директором Шин Денг Чель), Чаленко С.В. (дов. от 15.04.2011, выданная генеральным директором Ан Хва Дя);

от АО KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК») – представитель не явился;

от «Консус Ассет Менеджмент Ко., ЛТД» - представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО «Лэкс Ко., ЛТД» и KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК»)

апелляционные производства № 05АП-2061/2011, 05АП-2062/2011

на решение от 07.02.2011

судьи О.Н. Боярской

по делу № А59-987/2010 Арбитражного суда Сахалинской области  

по иску KOOKMIN BNK (АО «КУКМИН БАНК»)

к ООО «Коинвест», ООО «Лэкс Ко., ЛТД»

третьи лица: «Консус Ассет Менеджмент Ко., ЛТД», АН Хва Дя, «Консус Ассет Менеджмент Ко., ЛТД»

о взыскании в солидарном порядке 40 000 000 000 Корейских Вонов задолженности по кредитному договору от 04.04.2007, 18 927 123 287 Корейских Вонов процентов, обращении взыскания на заложенное имущество;

по встречному иску ООО «Лэкс Ко., ЛТД»

к акционерному обществу KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК»)

о прекращении ипотеки от 04.04.2007 и признании недействительным договора поручительства от 04.04. 2007.

           УСТАНОВИЛ:

КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) обратился в арбитражный суд Сахалинской области с иском к ООО «Коинвест» и ООО «ЛЭКС КО., ЛТД» о взыскании с ответчиков в солидарном порядке задолженности по Кредитному договору от 04.04.2007 в сумме 40 000 000 000 Корейских Вонов, процентов в сумме 18 927 123 287 Корейских Вонов, судебных расходов в сумме 2 476 215 200 Корейских Вонов, обращении взыскания на заложенное имущество (с учетом уточнения исковых требований от 07.10.2010 (том 6 л.д. 1-5) в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Протокольным определением от 20 мая 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена участник ООО «ЛЭКС Ко., ЛТД» Ан Хва Дя.

Определением от 08.09.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Акционерное общество «Консус Ассет Менеджмент».

Определением от 08.09.2010 к рассмотрению совместно с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ООО «ЛЭКС Ко., Лтд» к КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) о расторжении договора ипотеки на здание гостиницы «Мега Палас» от 04.04.2007.

Согласно уточнению к встречному иску от 16.11.2010 ООО «ЛЭКС Ко., Лтд» заявило требование о прекращении ипотеки на здание гостиницы и земельный участок.

26.01.2011 ООО «ЛЭКС Ко., ЛТД» заявило дополнительное требование об аннулировании договора поручительства от 04.04.2007 (том 9 л.д. 26-28). Определением от 27.01.2011 исковое требование было принято к рассмотрению совместно с первоначальным иском.

Решением от 07.02.2011 с ООО «Коинвест» солидарно с ООО «ЛЭКС Ко., Лтд» в пользу акционерного общества КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) взысканы: задолженность по кредитному договору в сумме 40 000 000 000 Корейских Вонов, проценты за пользование кредитом в сумме 17 083 463 053 Корейских Вонов, а всего в пользу истца 57 083 463 053 Корейские Воны (пятьдесят семь миллиардов восемьдесят три миллиона четыреста шестьдесят три тысячи пятьдесят три корейские Воны). Судом обращено взыскание на заложенное имущество нежилое здание гостиницы общей площадью 14 958,9 кв. метров, кадастровый (условный номер 64:01:14 01 001:0014:64:401:001:00010214, расположенной в Российской Федерации по адресу г. Южно-Сахалинск, улица Детская, 4, установлена начальная продажная  цена задолженного имущества при его реализации 1 342 587 731 руб. (один миллиард триста сорок два миллиона пятьсот восемьдесят тысяч семьсот тридцать один рубль), а также обращено взыскание на заложенное имущество земельный участок, расположенный под зданием гостиницы, площадью 8 660 квадратных метров, расположенный по адресу Российская Федерация, город Южно-Сахалинск, Северная сторона улицы Детской, восточнее Гимназии № 3, имеющим кадастровый (или условный) номер 65:01:14 01 001:0014, установлена начальная продажная цена заложенного имущества при его реализации 25 887 607 руб. (двадцать пять миллионов восемьсот восемьдесят семь тысяч шестьсот семь рублей). В остальной части иска отказано. В удовлетворении встречных исковых требований ООо «ЛЭКС Ко., Лтд» к акционерному обществу КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) о прекращении ипотеки на здание гостиницы «Мега Палас» от 04.04.2007 и земельный участок и аннулировании (признании недействительным) договора поручительства от 04.04.2007, заключенного между акционерным обществом КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK), акционерным обществом «Консус Ассет Менеджмент» и обществом с ограниченной ответственностью «ЛЭКС Ко., Лтд» отказано.

Не согласившись с решением суда, KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК») и ООО «Лэкс Ко., Лтд» обратились в суд с апелляционными жалобами.

Определением от 18.05.2011 удовлетворено ходатайство ООО «Лекс Ко., Лтд», приостановлено производство по делу № А59-987/2010 до вступления в законную силу судебного акта по делу № А59-4807/2010.

Определением от 23.09.2011 производство по делу № А59-987/2010 возобновлено.

Обжалуя решение суда, ООО «Лэкс Ко., Лтд» просит его отменить как незаконное и необоснованное. В обоснование доводов ссылается на нарушение судом норм процессуального права, а именно: судом нарушены правила подсудности. Также ссылается на нарушение судом первой инстанции в части принятия дополнения истца, не заявленного истцом при обращении с иском. Полагает, что принятые судом доказательства: заявка на открытие расчетного счета от 02.03.2007, заявление – уведомление о заключении кредитного договора от 28.03.2007, заявление об изменении от 04.04.2007, заявление о совершении купли-продажи иностранных валют от 04.04.2007, платежное поручение от 05.04.2007, выписка по счета до востребования, не имеют отношения к настоящему спору. Указывает, что KOINVEST LLC и KOINVEST CO., LTD являются разными юридическими лицами. Ссылается на то, что ООО «Коинвест» не уведомляло ООО «Лэкс Ко., Лтд» о выборке кредитных средств в размере 40 000 000 000 корейских вонов. Обращает внимание суда на нарушение ООО «Коинвест» пункта 12 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле». Указывает, что в материалах дела отсутствуют документы (платежные поручения, выписки по счету), свидетельствующие о перечислении денежных средств банку в возврат кредита и уплаты процентов. Указывает, что был категорически не согласен с установленной начальной продажной ценой имущества, поскольку данная цена гораздо ниже реальной рыночной стоимости заложенного имущества. Полагает, что банк произвел исполнение договора ипотеки на измененных в одностороннем порядке условиях, что влечет за собой соответствующее прекращение ипотеки на здание гостиницы «Мега Палас» и земельный участок, расположенные по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, 4. Считает, что договоры, в том числе договор поручительства, были заключены в том числе под влиянием обмана.

Обжалуя решение суда, KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК») просит его отменить в части отказа во взыскании расходов в сумме 2 476 215 200 корейских вонов. Указывает на наличие в материалах дела доказательств, свидетельствующих о несении расходов, связанных со сделкой.

Представитель Ан Хва Дя поддержал доводы апелляционной жалобы ООО «Лэкс Ко., Лтд», жалобу банка оставил на усмотрение суда.

KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК») в отзыве на апелляционную жалобу не согласно с доводами апелляционной жалобы ООО «Лэкс Ко., Лтд», Считает, что в данной части судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО «Лэкс Ко., Лтд» и ООО «Коивест» Протасов А.В. возразил на апелляционную жалобу ответчика по первоначальному иску. Апелляционную жалобу банка оставил на усмотрение суда.

Представитель ООО «Лэкс Ко., Лтд» Чаленко С.В. поддержал поступившее через канцелярию суда ходатайство о приостановлении производства по делу до вступления в силу судебных актов по делам № А59-4251/2011, А59-4337/2011, в том числе постановления кассационной инстанции по делу № А59-4807/2010 и уголовного дела № 2014315. Представитель Ан Хва Дя Владимиров В.А. поддержал заявленное ходатайство. Представитель ООО «Коинвест» и ООО «Лэкс Ко., Лтд» Протасов А.В. по заявленному ходатайству возразил. Судом ходатайство рассмотрено и отклонено в связи с необоснованностью, поскольку судом не установлено оснований в соответствии с которыми суд обязан приостановить производство по делу (статья 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Представители KOOKMIN BANK (АО «КУКМИН БАНК»), «Консус Ассет Менеджмент Ко., ЛТД» в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившихся сторон.

Решение проверяется в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Акционерное общество КООКМИН БАНК зарегистрировано в Республике Корея по законодательству данной страны, о чем в материалы дела представлена выписка из регистрационного реестра юридических лиц Центра по управлению базами данных регистрации от 23.08.2010 (том 6 л.д.8,9).

04.04.2007 между ООО «Коинвест» (Заемщиком), Коокмин Банком (Кредитором) и акционерным обществом КОНСУС АССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ КО., ЛТД (Управляющим активами) заключен Кредитный договор (том 1 л.д.11-133).

Существенные условия Кредитного договора предусмотрены Разделом 1, а именно в соответствии с термином «Кредитные средства» обозначена сумма 40 000 000 000 Вонов, «Процентная ставка» 9, 52% годовых, «Дата погашения» 42 месяца после Даты Выборки, «Ставка штрафных процентов» 19% годовых (пункт 11.2. «е» (том 1 л.д. 19, 21, 26, 62).

Истцом Банком в материалы дела представлена Заявка на открытие счета для нерезидента в Корейских Вонах (том 6 л.д.113, 114), счету присвоен номер 222637-01-003194; заявление о совершении купли-продажи иностранных валют (том 6 л.д.136, 137); заявление – уведомление о заключении Кредитного договора, направленного в адрес Национального Банка Республики Корея (том 6 л.д. 145, 146).

Платежным поручением от 05.04.20 апреля 2007 сумма кредита в размере 40 000 000 000 Вонов переведена на расчетный счет ООО «Коинвест» (том 4 л.д.63-71).

Выборка денежных средств урегулирована Разделом 3 Кредитного договора (том 1 л.д. 31). Этим же разделом предусмотрены Предварительные и Последующие условия Выборки.

Из анализа содержания указанного Раздела Кредитного договора, а также Вступительной части договора (том 1 л.д. 14) судом установлено, что Заемщик изъявил желание получить денежные средства с намерением застроить и оборудовать Недвижимость. При этом предусмотрены права Кредитора на получение копии Договора строительства подряда, удовлетворяющего по форме Управляющего активами, и копии иных документов. В качестве Последующих условий Выборки указаны: заключение Договора Ипотеки на здание гостиницы, залога прав на земельный участок и их регистрация стороной договора ипотеки ООО «ЛЭКС Ко., ЛТД», строительство Заемщиком объекта недвижимости (Деревни для Гольфа), получение для этого всего согласований, аренды земельного участка (том 1 л.д.31-33).

04.04.2007 между ООО «ЛЭКС Ко., ЛТД» (Гарантом), КООКМИН БАНКОМ, (Кредитором), и Компанией КОНСУС АССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ КО., ЛТД., действующего в качестве Управляющего Активами, заключен Договор Поручительства. (том 6 л.д. 50).

Согласно Разделу 2 Договора Поручительства, Гарант безусловно и безотзывно дает поручительство Кредитору, на общих и раздельных основаниях с другими Гарантами, относительно осуществления Заемщиком своевременной, оперативной и полной оплаты основной суммы и процента, а также любой другой суммы, которая может периодически причитаться по Кредитному договору.

ООО «ЛЭКС КО., ЛТД» является собственником: земельного участка, расположенного по адресу г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, д. 4, площадью 8 660 кв. метров на основании договора купли-продажи земельного участка № 161 от 27.12.2006 с учетом дополнительного соглашения от 19.02.2007 (том 2 л.д.58-66, том 5 л.д.2), гостиницы, расположенной по адресу г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, д. 4, литер «А», этажность 10, подземная этажность 1, площадью 14958,98 кв. метров (том 5 л.д.1).

04.04.2007 между ООО «ЛЭКС КО., ЛТД» (Залогодателем) и Коокмин Банком (Залогодержателем) заключен Договор Ипотеки, согласно которому Залогодатель обязался передать Залогодержателю в качестве обеспечения Заложенное имущество: Гостиницу, земельный участок под гостиницей, а также если это не включено иным образом – все доходы, продукция и права, вытекающие из любого из вышеуказанного или в связи с любым из вышеуказанного (том 2 л.д.9-57).

В соответствии со статьей 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать