Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2011 по делу n А51-7806/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-7806/2011

 25 ноября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 21 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 ноября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Н.В. Алфёровой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ткаченко   

при участии

от ОАО «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская»: Мирошниченко А.М. – паспорт, доверенность №3 от 12.07.2011 сроком действия на 1 год;

Лебединец А.В. не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Лебединца Андрея Владимировича

апелляционное производство № 05АП-7865/2011

на решение от 26.09.2011

судьи И.В. Ширяева

по делу № А51-7806/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по исковому заявлению Лебединца Андрея Владимировича

к ОАО «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская» (ИНН 2538002320, ОГРН 1022501897373)

о взыскании 5 754 000 руб.,

           УСТАНОВИЛ:

          Лебединец Андрей Владимирович (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская» (далее – ответчик, общество, ОАО «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская») о взыскании 5 754 000 рублей убытков в результате незаконного выпуска привилегированных акций общества.

         Решением от 26.09.2011 в иске отказано. Суд пришёл к выводу, что истец не доказал необоснованность выкупной цены, установленной независимым оценщиком ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082 из расчета 2 808 рублей 07 копеек за одну обыкновенную акцию, а также не доказал наличия причинно-следственной связи между фактом выпуска обществом ценных бумаг и заявленными истцом убытками.

         Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 26.09.2011, Лебединец А.В. просит его отменить как незаконное и необоснованное. Истец считает стоимость оценки выпуска привилегированных акций общества всего в сумме 581 270,49 рублей необоснованно заниженной,  указывает, что рассчитывал получить за свои акции сумму в размере 3 млн. рублей. Истец ссылается на то, что выкупная цена акций определена неправильно, поскольку она определялась после дополнительного выпуска акций, когда пакет истца составлял не 21 %, а менее 2 %.  Также заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что выпуск привилегированных акций произведён на основании решения внеочередного общего собрания акционеров общества от 07.10.2008, которое признано решением Арбитражного суда Приморского края от 11.02.2009 по делу № А51-11603/2008 44-328 недействительным, в связи с чем имеется факт незаконного действия общества, в результате которого наступили негативные последствия для истца в виде заявленной суммы убытков. Кроме того, истец считает неправомерным отказ суда в назначении экспертизы по определению стоимости акций до момента дополнительного выпуска акций.

Лебединец А.В., надлежащим образом извещённый о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явился. В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие истца.

ОАО «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская» в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласно, решение суда просит оставить в силе.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителя ответчика, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

По состоянию на 07.10.2008 Лебединцу Андрею Владимировичу принадлежали 207 обыкновенных именных акции общества, что составляет 21,4 % голосов.

07.10.2008 состоялось внеочередное общее собрание акционеров общества, на котором приняты следующие решения: 1. об утверждении устава ЗАО «СПМК «Владивостокская» в новой редакции; 2. об увеличении уставного капитала ЗАО «СПМК «Владивостокская» путём размещения привилегированных акций, количество, вид, категория (тип) размещаемых привилегированных акций 9 710 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая, способ размещения привилегированных акций - закрытая подписка, цена размещения 1 рубль за одну акцию, форма оплаты размещаемых акций – оплата денежными средствами, круг лиц, среди которых осуществляется размещение: Калинин Михаил Иванович, ИНН 254001755680. Истец голосовал против принятия названных решений, о чём имеется отметка в протоколе № 5 от 07.10.2008.

В результате принятого 07.10.2008 решения акционер Калинин М.И. получил 95,5 % акций общества, произведён и зарегистрирован выпуск ценных бумаг общества с государственным регистрационным номером 2-01-57461-N от 06.11.2008.

Считая принятые на собрании 07.10.2008 вышеназванные решения незаконными и нарушающими свои права как акционера, Лебединец А.В. оспорил их в судебном порядке. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 11.02.2009 по делу № А51-11603/2008 44-328, оставленным в силе Постановлением Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 № 17536/2008, удовлетворены требования Лебединца А.В. о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская» от 07.10.2008, оформленного протоколом № 5, об увеличении уставного капитала закрытого акционерного общества «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская» путём размещения привилегированных акций посредством закрытой подписки.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 26.10.2010 по делу № А51-12023/2010 отказано в удовлетворении исковых требований Лебединец А.В. о признании недействительным выпуска ценных бумаг по причине пропуска истцом установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» срока для обращения с иском в суд.

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 12.04.2011 по делу № А51-1895/2011, оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций от 09.06.2011 и от 19.09.2011 соответственно, отказано в удовлетворении исковых требований Лебединец А.В. к ОАО «Специализированная передвижная механизированная колонна «Владивостокская» об обязании распределить привилегированные именные бездокументарные акции (государственный регистрационный номер выпуска 2-01-57461-N от 06.11.2008) между всеми акционерами пропорционально проценту обыкновенных акций.

Калинин М.И. обратился в общество с требованием о выкупе 207 акций по цене 2 808 рублей 07 копеек за одну акцию с просьбой указать реквизиты получателя денежных средств до 23.08.2010. Выкупная цена акций определена независимым оценщиком ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082 из расчёта 2 808 рублей 07 копеек за одну обыкновенную акцию. Калинин М.И. произвёл выкуп акций, принадлежащих Лебединцу А.В., всего по цене 581 270 рублей 49 копеек, перечислив указанные денежные средства нотариусу на депозит.

Не оспаривая выкупную цену акций, Лебединец А.В. обратился в арбитражный суд по основаниям ст. 15 ГК РФ с иском о взыскании убытков, указав, что убыток выразился в уменьшении стоимости пакета принадлежавших ему акций в результате незаконного выпуска привилегированных акций, увеличившего общее количество акций общества, и обосновав расчет убытков выкупной стоимостью 207 акций согласно отчету независимого оценщика ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082, увеличенной кратно увеличению количества акций (10,9 раз) в результате спорной эмиссии, округленно - 5 754 000 рублей.

В силу пункта 1 статьи 84.8 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» лицо, которое в результате добровольного (обязательного) предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества стало владельцем более 95 процентов общего количества акций с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, вправе выкупить ценные бумаги у остальных акционеров.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. (пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Согласно статье 1064 Гражданского кодекса РФ вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

В соответствии со статьёй 15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Предусмотренная данными нормами права ответственность носит гражданско-правовой характер и её применение возможно при наличии в совокупности определенных условий: противоправности поведения ответчика как причинителя вреда, наличия и размера понесенных истцом убытков, а также причинно-следственной связи между незаконными действиями ответчика и возникшими убытками. Отсутствие хотя бы одного из перечисленных условий является основанием для отказа в удовлетворении требований.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

Оценив в соответствии со статьёй 71 АПК РФ представленные истцом документы, включая расчёт реальной выкупной цены акций и сложившихся убытков, коллегия приходит к выводу, что они достоверно не свидетельствую о наличии у истца убытков от заявленных истцом обстоятельств и в размере цены иска.

Сам выпуск привилегированных акций не признан недействительным. В удовлетворении соответствующего иска Лебединец А.В. отказано вступившем в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 26.10.2010 по делу № А51-12023/2010.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что выпуск привилегированных акций произведён на основании решения внеочередного общего собрания акционеров общества от 07.10.2008, которое признано решением Арбитражного суда Приморского края от 11.02.2009 по делу № А51-11603/2008 44-328 недействительным, коллегией не принимается как не имеющая правового значения для целей рассмотрения настоящего спора, поскольку признание недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров общества от 07.10.2008 само по себе не влечёт недействительность выпуска привилегированных акций. В удовлетворении самостоятельного иска Лебединец А.В. о признании недействительным выпуска ценных бумаг, как уже было изложено выше, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 26.10.2010 по делу № А51-12023/2010 отказано.

Выкуп спорных ценных бумаг в порядке пункта 1 статьи 84.8 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» осуществлён по цене, определенной независимым оценщиком ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082 из расчёта 2 808 рублей 07 копеек за одну обыкновенную акцию. В нарушение требований статьи 65 АПК РФ истец не доказал необоснованность выкупной цены, установленной независимым оценщиком ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082 из расчёта 2 808 рублей 07 копеек за одну обыкновенную акцию. Результаты оценки, исходя из которой истцом произведён и заявлен расчёт убытков, Лебединец А.В. в установленном порядке не оспорил. Доказательств нарушений установленного нормативными актами порядка оценки, и, как следствие, нарушений права истца, последним не представлено.

Более того, истец согласен с рыночной стоимостью принадлежащих ему акций, установленной ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082.

Расчет убытков истца, произведенный на основании экспертной оценки рыночной стоимости акций ООО «Краевой центр оценки» от 02.04.2010 № 082 путем увеличения стоимости акций в 10,9 раз пропорционально увеличению количества акций в результате спорной эмиссии не соответствует требованиям ст. 15 ГК РФ, поскольку не отвечает характеристикам:

- расходов, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,

- утраты или повреждения имущества (реальный ущерб),

-  неполученных доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода),

 поскольку истцом не доказан факт того, что при исходных обстоятельствах, если бы право истца не было нарушено спорной эмиссией, пакет принадлежащих ему акций на дату выкупа ценных бумаг у истца в порядке пункта 1 статьи 84.8 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» имел бы рыночную цену более цены, по которой фактически произведен выкуп. Кроме того, истец не доказал намерений продать принадлежащий ему пакет акций до спорной эмиссии по цене более цены обязательного выкупа.

Таким образом, истцом не представлены надлежащие и достаточные доказательства, подтверждающие необоснованность установленной независимым оценщиком ООО «Краевой центр оценки» оценки от 02.04.2010 № 082 выкупной цены акций (убытки по пункту 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ), а также не