Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2012 по делу n А51-7749/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                           Дело

№ А51-7749/2011

20 января 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 17 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 января 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А. В. Пятковой

судей О.Ю. Еремеевой, Г. М. Грачёва

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

от истца – Синенко Ю.А. по доверенности №9 от 19.05.2011, сроком действия 1 год, паспорт

от ответчика – Милай А.Ю. по доверенности от 24.03.2011, сроком действия 3 года, удостоверение

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Амгу"

апелляционное производство № 05АП-8840/2011

на решение от 27.10.2011 судьи Л.А. Куделинской

по делу № А51-7749/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ОАО "Амгу"

к Межрайонной ИФНС России № 6 по Приморскому краю

о  признании частично недействительным решения

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Амгу» (далее заявитель, налогоплательщик, ОАО «Амгу») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Приморскому краю (далее налоговый орган, инспекция) от 10.03.2011 № 09-8178/3 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», принятого по результатам выездной налоговой проверки (акт от 31.12.2010           №09-8178/54), в части доначисления:

 - налога на добавленную стоимость в сумме 73.510 руб., соответствующих пеней в сумме 4.726 руб., штрафных санкций за  неполную уплату НДС в сумме 14.702 руб.;

 - налога на имущество в сумме 377.945 руб., соответствующих пеней в сумме 64.685 руб., налоговых санкций за неполную уплату налога на имущество в сумме 75.589 руб.;

 - уменьшения единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за 2008 год в сумме 78.770 руб.

Решением суда от 27.10.2011 в удовлетворении требований общества отказано. Суд мотивировал свое решение тем, что налоговым органом доказан факт использования налогоплательщиком при оказании услуг временного размещения и проживания площади более 500 кв.м., что исключает возможность применения специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Обжалуя в апелляционном порядке вынесенный судебный акт, общество указывает, что суд первой инстанции ошибочно пришел к выводу о том, что  налоговый орган  правомерно определил площадь общежитий поквартирного  и коридорного типа в размере 516,3 кв.м., посчитав, что общество неправомерно применяло специальный режим налогообложения.

Так, инспекцией при проверке правильности исчисления единого налога на вмененный доход не исключены из  физического показателя площади хозяйственных помещений в размере 51,1 кв.м., а именно комната №13 в общежитии  коридорного типа площадью 15.3 кв.м., используемая в качестве склада товарно-материальных ценностей; квартира №6 в общежитии поквартирного типа общей площадью 35,8 кв.м., используемая как помещение для стирки белья.

Квартира №6 общежития поквартирного типа и комната №13 общежития коридорного  типа переведены в хозяйственные помещения на основании приказа генерального директора ОАО «Амгу» от 31.12.2006 №300-ла.

Кроме того, общество указывает, что суд первой инстанции не обоснованно не принял в качестве доказательств, подтверждающих, что квартира №11 общежития поквартирного типа не использовалась налогоплательщиком для оказания услуг по временному проживанию и размещению, поскольку в данной комнате проживал работник  ООО «Амгу»  Приходько А.П., в связи с чем площадь квартиры должна быть исключена из общего размера физического показателя в целях исчисления ЕНВД.

Согласно п.3 ст.349.29 Налогового кодекса Российской Федерации для предпринимательской деятельности, связанной с оказанием услуг по временному размещению и проживанию, физическим показателем являлась «площадь спального помещения», однако в действующем законодательстве понятие спального помещения отсутствует. Таким образом, с учетом п.7 ст.3 Налогового кодекса Российской Федерации и Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда от 28.02.2001 №5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» под площадью спального помещения следует понимать только жилую площадь без учета коридоров и санузлов, находящихся внутри комнаты.

При таких обстоятельствах из расчета налогового органа следует исключить площадь квартиры № 11 в размере 31,6 кв.м., площадь квартиры № 6 размером 35,8 кв.м., вспомогательную площадь квартир №№2,3,4,5,7,8,9,10,12,14 размером 108,8 кв.м., площадь помещения 15,3 кв.м., используемого для хранения товарно-материальных ценностей.

С учетом изложенного физический показатель площадь спального помещения составляет менее 500 кв.м., соответственно общество правомерно исчисляло и уплачивало единый налог на вмененный доход с вида деятельности по оказанию услуг по временному размещению и проживанию.

В судебном заседании представитель общества доводы жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда отменить как принятое с нарушением норм материального права и при неполном выяснении фактических обстоятельств дела.

Представители налогового органа на доводы апелляционной жалобы возражали, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, представленном в материалы дела, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

На основании ст.163 Арбитражного процессуального кодекса в судебном заседании был объявлен перерыв с 16.01.2012 до 17.01.2012. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе при участии представителя ООО «Амгу».

Из материалов дела коллегией установлено.

Общество с ограниченной ответственностью «Амгу» зарегистрировано в качестве юридического лица 30.11.1992 Администрацией муниципального образования Тернейского района, о чем Межрайонной инспекцией МНС России №6 по Приморскому краю 29.11.2002 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1022500616709.

На основании решения от 12.10.2010 № 42 налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2007 по 31.12.2009. 

По результатам выездной налоговой проверки должностными лицами налогового органа составлен акт №09-8178/54 от 31.12.2010 и с учетом представленных обществом возражений на акт проверки, проведенных на основании решения №1 от 09.02.2011 дополнительных мероприятий налогового контроля, 10.03.2011 вынесено решение           №09-8178/3 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым заявителю доначислены:

 - налог на добавленную стоимость в сумме 85.382 руб., соответствующие пени в сумме 5.489,62 руб., налоговые санкции по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 17.076 руб.;

 - налог на имущество в сумме 460.904 руб., соответствующие пени в сумме 78.883,17 руб. и налоговые санкции по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 92.181 руб.;

 - транспортный налог в сумме 8.752 руб.

 - уменьшен,  исчисленный в завышенном размере, ЕНВД на сумму 117.267 руб.

Также общество привлечено к ответственности по п.1 ст.123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 681 руб. за неполное перечисление налога на доходы физических лиц, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, и по п.1 ст.126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 1.000 руб. за непредставление документов.

Не согласившись с выводом инспекции об обязании уплачивать налоги по общей системе налогообложения по виду деятельности по оказанию услуг по временному размещению и проживанию, и  доначислении в связи с этим за 2008 год налога на добавленную стоимость в сумме 73.510 руб., налога на имущество в сумме 400.124 руб., соответствующих пеней и штрафных санкций, ООО «Амгу»  обратилось с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы России по Приморскому краю.

Решением от 06.05.2011 № 13-11/217  УФНС России по Приморскому краю оставило без изменения решение инспекции, апелляционную жалобу заявителя без удовлетворения.

Заявитель не согласился с решением налогового органа от 10.03.2011 № 09-8178/3 и обратился в арбитражный суд с требованием о признании решения частично недействительным.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, возражения на жалобу, заслушав выступления представителей сторон,  коллегия приходит к следующим выводам.

Как установлено судом и следует из материалов дела в 2007 - 2008 годах общество, в числе прочего, осуществляло деятельность, подлежащую налогообложению единым налогом на вмененный доход, а именно  оказывало услуги по временному размещению и проживанию в общежитии поквартирного и коридорного типа, расположенного по адресу: Приморский края, с.Амгу, ул. Приморская, 2. 

В соответствии с п.2 ст. 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в том числе  в отношении оказания услуг по временному размещению и проживанию организациями и предпринимателями, использующими в каждом объекте предоставления данных услуг общую площадь помещений для временного размещения и проживания не более 500 квадратных метров.

Согласно п.4 ст.346.26 Налогового кодекса Российской Федерации уплата организациями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности обществом применялась на основании решения  Думы Тернейского муниципального района Приморского края от 27.11.2006 №337  «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории Тернейского муниципального района».

В соответствии с п. 1 ст. 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика.

Согласно п. 2 ст. 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Физическим показателем для деятельности по оказанию услуг по временному размещению и проживанию является площадь спального помещения в квадратных метрах.

Как установлено судом и следует из материалов дела в соответствии с техническим паспортом на здание общежития, находящегося по адресу: Приморский край, с. Амгу, улица Приморская, дом 2, серия 2500 101  №051903, используемого обществом для предоставления услуг по временному размещению и проживанию, общая площадь общежития составляет 656,7 кв.м., из которых площадь общежития поквартирного типа - 526,4 кв.м., площадь общежития коридорного (гостиничного) типа - 130,3 кв.м., из них  жилая площадь - 76,5 кв.м., площадь помещений общего пользования - 53,8 кв.м.

Из представленных в материалы дела налоговых деклараций по Единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности за 1-4 кварталы 2008 года  следует, что  по данному общежитию поквартирного и коридорного типа заявитель указывал физический показатель равный 445 кв.м.

В ходе выездной налоговой проверки при определении физического показателя инспекция пришла к выводу о занижении заявителем в 2008 году данного показателя, поскольку по данным проверки общая площадь общежития поквартирного и коридорного типа с учетом возражений ООО «Амгу» составляет 516,3 кв.м., в том числе площадь общежития поквартирного типа – 439,8 кв.м., площадь общежития коридорного типа –76.5 кв.м.

При таких обстоятельствах налоговый орган пришел к выводу о  неправомерном применении обществом в 2008 году единого налога на вмененный доход для отдельных видов  при оказании услуг по временному проживанию и размещению, поскольку общая площадь составляет более 500 кв.м., в связи с чем доначислил заявителю налог на добавленную стоимость, налог на имущество организаций, соответствующие данным суммам налогов пени и штрафные санкции, указанные  в решении от 10.03.2011 №09-8178/3.

Суд первой инстанции, признавая доначисления налогов правомерными, посчитал, что заявитель нарушил положения, установленные пп. 12 п. 2 ст. 346.26, ст. 346.27, ст. 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации, решением Думы Тернейского муниципального района Приморского края от 27.11.2006 № 337 «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход  для отдельных видов деятельности на территории Тернейского муниципального района», в связи