Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2013 по делу n А51-22088/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

документов, подтверждающих заявленные вычеты по контрагенту ООО «Магнолия», а также не представлено доказательств, что налогоплательщик знал или должен был знать о недостоверности сведений, суд первой инстанции обоснованно подтвердил право ОАО «СпецСУ» на налоговые вычеты в сумме 5 097 219 руб. по взаимоотношениям и взаиморасчетам с ООО «Магнолия».

Судом было учтено, что ООО «Магнолия»  является действующей организацией, числится в Едином государственном реестре юридических лиц, а также то, что налоговый орган не отрицает факта начисления ООО «Магнолия» сумм НДС по указанным оборотам по взаимоотношениям с ОАО «СпецСУ», что отражено в решение Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю № 19 от 22.03.2012 по результатам выездной налоговой проверки ООО «Магнолия».

При этом, учитывая положения налогового законодательства указанные выше, сведения и материалы по контрагенту ООО «Дальрегион», в том числе и результаты проведенной почерковедческой экспертизы (заключение № 348/01-4 от 18.05.2012), коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что  исключение налоговым органом из вычетов  НДС в сумме 918 143 руб.  является правомерным.

Представленные документы от имени ООО «Дальрегион» не могут являться основанием для получения налоговой выгоды в виде применения вычетов.

Налог на добычу полезных ископаемых ( далее НДПИ).

В соответствие со статьей 334 НК  РФ ОАО «СпецСу» является налогоплательщиком налога на добычу полезных ископаемых.

Как установлено материалами дела, налогоплательщик в 2008, 2009, 20010 годах при исчислении сумм НДПИ применял в отношении фактических потерь общераспространенных полезных ископаемых налоговую ставку ноль процентов.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 названного Кодекса как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении,  при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В целях главы 26 НК РФ нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921 «Об утверждении правил утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения» (далее по тексту - Правила № 921).

В силу пункта 2 названных Правил нормативы потерь твердых полезных ископаемых рассчитываются по конкретным местам образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются Федеральным агентством по недропользованию по согласованию с Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору в составе проектной документации (технического проекта, технико-экономического обоснования, проекта обустройства месторождения и т.д.).

Пунктом 4 Правил № 921 установлено, что при отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь все фактические потери полезных ископаемых относятся к сверхнормативным до утверждения нормативов потерь.

Как установлено судом и не оспаривается налогоплательщиком, у общества отсутствовали утвержденные  в порядке установленном Правилами № 921 нормативы потерь.

Применяя ставку налога ноль процентов, общество необоснованно использовало величины  потерь, указанные в Пояснительных записках к планам развития горных работ по карьеру грунта «Микрорайон № 9» на 2008 год, 2009 год, утвержденным Управлением по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Приморскому краю, что не соответствует условиям применения ставки ноль процентов.

При указанных обстоятельствах, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что указанные годовые планы развития горных работ недопустимы при определении источника определения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче для исчисления НДПИ, так как последние не были утверждены органами, определенными в Правилах  № 921, следовательно доначисление  НДПИ за проверяемый период, начисление пени и применение штрафных санкций  произведено правомерно.

Довод общества, что в силу абзаца второго (суд расценивает указание на второй абзац как ошибку, т.к. налогоплательщшик при этом цитирует абзац третий указанного подпункта) подпункта 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ оно имело право использовать нормативы потерь, указанные в Пояснительных записках к планам развития горных работ, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Абзацем третьим подпункта 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ установлено, что в случае, если на момент наступления срока уплаты налога по итогам первого налогового периода очередного календарного года у налогоплательщика отсутствуют утвержденные нормативы потерь на очередной календарный год, впредь до утверждения указанных нормативов потерь применяются нормативы потерь, утвержденные ранее в порядке, установленном абзацем вторым настоящего подпункта, а по вновь разрабатываемым месторождениям - нормативы потерь, установленные техническим проектом.

Данной нормой с учетом того, что нормативы потерь должны утверждаться  ежегодно (на каждый год), предусмотрена возможность по итогам только первого налогового периода очередного календарного года применять нормативы потерь предыдущего года, но опять же утвержденные Федеральным агентством по недропользованию по согласованию с Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921, а по вновь разрабатываемым месторождениям - нормативы потерь, установленные техническим проектом.

Коллегия апелляционного суда считает, что положения абзаца третьего подпункта 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ регулируют порядок применения нормативов потерь на период рассмотрения соответствующей документации Федеральным агентством по недропользованию и Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору при соответствующем обращении пользователя недр.

Доказательств того, что в период разработки с 2008 года карьера «Микрорайон № 9» ОАО «СпецСу» обращалось в компетентные органы за утверждением нормативов потерь, материалы дела не содержат.

В целях применения нулевой ставки по НДПИ общество также не могло использовать нормативы потерь, установленные техническим проектом как по вновь разрабатываемому месторождению, так как на момент наступления срока уплаты налога по итогам первого налогового периода 2008 года оно не предприняло мер для обращения в соответствующие органы для утверждения нормативов в установленном законом порядке.

Кроме того, согласно раздела 2.1 протокола от 26.10.2010 г. № 1/10-стп ТКР Приморнедра ОАО «СпецСу» осуществляет разработку месторождения «Карьер Микрорайон №9 г. Артем», который разрабатывался с 50-х годов, в связи с чем указанный карьер не может считаться вновь разрабатываемым месторождением.

Таким образом апелляционный суд пришел к выводу, что судом первой инстанции исследованы все обстоятельства дела, им дана надлежащая оценка и принят законный и обоснованный судебный акт, оснований для удовлетворения апелляционных жалоб нет.

Учитывая, что  при обжаловании судебных актов по делам о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, размер государственной пошлины для юридических лиц составляет 1 000 рублей, излишне уплаченная обществом «СпецСу» государственная пошлина в размере 1 000 рублей подлежит возврату.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 15.05.2013  по делу №А51-22088/2012  оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета Открытому акционерному обществу "Специализированное строительное управление" излишне уплаченную платежным поручением № 300 от 03.06.2013 государственную пошлину в размере 1000 (одной тысячи) рублей.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.Л. Сидорович

Судьи

В.В. Рубанова

А.В. Пяткова