Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2013 по делу n А51-17166/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-17166/2012

04 октября 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 01 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 октября 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей А.В. Ветошкевич, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

временного управляющего закрытого акционерного общества "Косандра" Бабенко Виталия Павловича

апелляционное производство № 05АП-9211/2013

на определение от 28.06.2013

судьи Д.Н. Кучинского

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ВестСнаб» (ОГРН 1082540003160, ИНН 2540142324) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «Косандра» 46564753,31 рублей, по делу № А51-17166/2012 Арбитражного суда Приморского края по заявлению закрытого акционерного общества «Косандра» (ОГРН 1022501307971, ИНН 2536015612)

о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

временный управляющий ЗАО "Косандра"  Бабенко В.П. лично: паспорт;

иные участники в деле о банкротстве не явились.

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Косандра» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Заявление должника принято к производству Арбитражного суда Приморского края с присвоением делу номера А51-17166/2012.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 07.12.2012 в удовлетворении заявления отказано. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 определение Арбитражного суда Приморского края от 07.12.2012 по делу №А51-17166/2012 отменено, в отношении Закрытого акционерного общества «Косандра» введена процедура банкротства – наблюдение сроком на 6 месяцев, временным управляющим должника утвержден Бабенко Виталий Павлович.

Определением от 24.06.2013 по настоящему делу суд определил применить при банкротстве должника - ЗАО «Косандра» правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», привлечь к участию в деле о банкротстве ЗАО «Косандра» Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

10.12.2012 в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании закрытого акционерного общества «Косандра» несостоятельным (банкротом) также обратилось Общество с ограниченной ответственностью «Беатон».

Определением Арбитражного суда Приморского края от 14.12.2012 заявление ООО «Беатон» принято к производству, возбуждено дело №А51-31198/2012. Определением Арбитражного суда Приморского края от 28.01.2013 требования ООО «Беатон» признаны обоснованными, в отношении ЗАО «Косандра» введена процедура банкротства – наблюдение сроком на 6 месяцев; временным управляющим утвержден Угольников Евгений Сергеевич.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 определение от 14.12.2012 отменено, вопрос о принятии к производству заявления направлен на новое рассмотрение, постановлением апелляционной инстанции от 22.04.2013 определение от 28.01.2013 о введении наблюдения также отменено, вопрос о правомерности требований направлен на новое рассмотрение.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 07.05.2013 по делу №А51-31198/2012 дело о банкротстве №А51-31198/2012 объединено с делом о банкротстве №А51-17166/2012, объединенному делу присвоен №А51-17166/2012.

11.03.2013 Общество с ограниченной ответственностью "ВестСнаб" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «Косандра» 46564753,31 рублей основного долга.

Определением суда от 28.06.2013 требования ООО "ВестСнаб" в размере 46564753,31 рублей основного долга признаны обоснованными и подлежащими включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов закрытого акционерного общества «Косандра».

Не согласившись с определением суда от 28.06.2013, временный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просил определение отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование своих доводов заявитель указал на нарушение ООО "ВестСнаб" установленного статьей 71 Закона о банкротстве срока на подачу заявления, в связи с чем его заявление подлежало оставлению без рассмотрения, а также на рассмотрение судом заявленного требования ранее истечения установленного данной статьей 15-тидневного срока для предъявления возражений.

В отзыве на апелляционную жалобу ЗАО «Косандра» поддержало доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции за исключением временного управляющего должник и иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились. По смыслу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» неявка в судебное заседание надлежаще извещенных участников процесса не явилась препятствием для рассмотрения жалобы по существу. Судом заслушаны пояснения временного управляющего ЗАО «Косандра», поддержавшего доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Из материалов дела апелляционным судом установлено следующее.

Между ЗАО «Косандра» (генподрядчик) и ООО «Ваш Дом» (субподрядчик) заключен договор субподряда №19/09с от 17.06.2007 на выполнение строительно-монтажных работ подготовительного периода строительства научно-образовательного комплекса «Приморский океанариум» в г. Владивосток, о.Русский, п/о Житкова, а также договор субподряда №32/09-с от 28.08.2009 на выполнение текущего и капительного ремонта.

Свои обязательства по указанным договорам подрядчик выполнил в полном объеме, а генподрядчик оплатил выполненные работы лишь частично, в результате чего у него образовалась задолженность перед кредитором в размере 13131008,83 руб., признанная сторонами в акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.08.2011, подписанном представителями ООО «Ваш Дом» и ЗАО «Косандра».

31.08.2011 между Обществом с ограниченной ответственностью «Ваш Дом» (правообладатель) и Обществом с ограниченной ответственностью «ВестСнаб» (правоприобретатель) заключен договор №17-У/2011 уступки прав требования кредитора, по которому правообладатель уступил, а правоприобретатель принял в полном объеме право требования к ЗАО «Косандра», возникшее в связи с выполненными и неоплаченными работами по договору подряда №32/09-с от 28.08.2008 и договору подряда №19/09-с от 17.06.2009. В силу пункта 1.2 договора право требования к должнику по состоянию на дату подписания договора составляет 11131008,83 руб.

03.06.2010 между ООО «СтройАрсенал» (поставщик) и ЗАО «Косандра» (покупатель) заключен договор поставки №76/10-п, в рамках которого по товарной накладной №143 от 30.09.2010 поставлены товар на общую сумму 7277548,92 руб., поставщиком выставлены счет №143 от 30.09.2010 и счет-фактура №000143 от 30.09.2010 на указанную сумму.

Поскольку оплата за поставленный товар произведена покупателем не в полном объеме, у последнего образовалась задолженность в размере 497088,54 руб., наличие которой отражено покупателем и поставщиком в акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 29.11.2011.

В связи с заключением 29.11.2011 между ООО «СтройАрсенал» (правообладатель) и ООО «ВестСнаб» (правоприобретатель) договора уступки прав требований кредитора №21-У/2011, у кредитора возникло право требования к должнику - ЗАО «Косандра» суммы задолженности в размере 497088,54 руб., возникшего в связи с неоплатой поставленных строительных материалов по договору поставки №76/10-п от 03.06.2010.

01.09.2011 между ЗАО «Косандра» (покупатель) и ООО «Стройинтерсервис» (поставщик) заключен договор поставки №182/2011, по которому по товарным накладным №37 от 05.09.2011 и №45 от 30.09.2011 поставлен товар на сумму 4852550,94 руб. и 11032501,85 руб. соответственно, оплата за который покупателем не произведена, в связи с чем у него образовалась задолженность перед поставщиком в размере 15 885 052,79 руб. - суммы поставленного товара. В подписанном сторонами акте сверки по состоянию на 30.11.2011 наличие задолженности в указанном размере подтверждается.

На основании договора уступки прав требования кредитора №23-У/2011 от 07.12.2011 ООО «Стройинтерсервис» уступило ООО «ВестСнаб» право требования к ЗАО «Косандра» в размере 15885 052,79 руб., возникшее в связи с неоплатой поставленных строительных материалов по договору поставки №182/2011 от 01.09.2011.

11.01.2010 между ООО «ВОСТОК КОНСТРАКШН» (субподрядчик) и ЗАО «Косандра» (генподрядчик) заключен договор №03/10-с субподряда на выполнение строительно-монтажных работ по строительству «Адаптационного корпуса научно-образовательного комплекса «Приморский океанариум» в г. Владивосток, о. Русский, п/о Житкова, стоимость выполненных субподрядчиком работ по которому составила 2398985,12 рублей, оплаченная генподрядчиком лишь частично.

Согласно акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.11.2011 задолженность ЗАО «Косандра» в пользу ООО «ВОСТО КОНСТРАКШН» составила 462374,95 руб.

30.11.2011 между ООО «ВОСТОК КОНСТРАКШН» И ООО «ВестСнаб» заключен договор уступки прав требования кредиторов №22-У/2011, которым уступлено в полном объеме право требования к ЗАО «Косандра», возникшее в связи с выполненными и неоплаченными по договору подряда №03/10-с от 11.01.2010 работами в сумме 462374,95 руб.

31.03.2012 между ООО «Стройполис Компани» (правообладатель) и ООО «ВестСнаб» (правоприобретатель) заключен договор №41-У/2012 уступки прав требования кредитора, согласно которому ООО «ВестСнаб» приобрело право требования к должнику - ЗАО «Косанда» в размере 1270625,70 руб., возникшее в связи с выполненными и неоплаченными работами по договору субподряда от 26.09.2011и №118/10 от 12.11.2010. Наличие задолженности ЗАО «Косандра» перед ООО «Стройполис Компани» в указанном размере подтверждается, в том числе, актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.03.2012.

Также ООО «ВестСнаб» (правоприобретатель) заключен договор уступки прав требования кредитора с ООО «ЕвроСтрой» №57-У/2012 от 15.05.2012, согласно которому кредитор принял в полном объеме право требования к должнику - ЗАО «Косандра», возникшее в связи с неоплатой поставленных строительных материалов по договорам поставки №271-11-2011 от 25.11.2011, товарным накладным, счетам-фактурам №126 от 25.11.2011, №98 от 10.05.2012 в сумме 15318601,50 руб.

Наличие задолженности ЗАО «Косандра» перед ООО «ЕвроСтрой» в указанном размере подтверждается, в том числе, актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 12.05.2012.

Общая сумма прав требований к должнику, приобретенная ООО «ВестСнаб» по договорам уступки прав требования №17-У/2011 от 31.08.2011, №21-У/2011 от 29.11.2011, №22-У/2011 от 30.11.2011, №23-У/2011 от 07.12.2011, №41-У/2012 от 31.03.2012, №57-У/2012 от 15.05.2012 составила 46564753,31 руб.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции счёл, что обжалуемый судебный акт не подлежит отмене в силу следующего.

Согласно статье 32  Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Одним из последствий введения в отношении должника наблюдения, предусмотренных статьи 63 Закона о банкротстве, является наступление сроков исполнения возникших до введения наблюдения денежных обязательств и уплаты обязательных платежей. С даты принятия арбитражным судом определения о введении наблюдения все требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей могут быть предъявлены к должнику с соблюдением установленного настоящим законом порядка предъявления требований к должнику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику, временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения суда о включении требований в реестр требований кредиторов.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Давая оценку правоотношениям сторон спора, возникшим из договоров субподряда № № 19/09 с от 17.06.2007, 32/09-с от 28.08.2009, 03/10-с от 11.01.2010, 118/10 от 12.11.2010, б/н от 26.09.2010, апелляционный суд полагает необходим применить к ним положения главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации о подряде.

В силу части 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств