Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2013 по делу n А59-5311/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(плату за пользование недрами) в общей сумме 1 700 102 995,53 руб., в том числе: по сырой нефти –                                  113 695 421,04 руб., по природному газу – 1 586 407 574, 49 руб.

Не согласившись с указанным решением,  компания обжаловала его в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган.

Решением № 163 от 16.11.2012 УФНС России по Сахалинской области решение инспекции оставлено без изменения и утверждено, апелляционная жалоба компании - без удовлетворения.

Не согласившись с решением инспекции и результатами его обжалования,  полагая, что указанное решение не соответствует закону и нарушает права и законные интересы компании, последняя обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 271 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, письменных пояснений компании и третьего лица, заслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда в силу следующего.

Пунктом 7 статьи 2 Федерального Закона от 30.12.1995 № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (далее – Закон № 225-ФЗ) установлено, что соглашения, заключенные до вступления в силу указанного закона, подлежат исполнению в соответствии с определенными в них условиями.

В связи с тем, что СРП «Сахалин -2» заключено между сторонами  22.06.1994, то есть до вступления в силу Закона № 225-ФЗ, условия и порядок уплаты за пользование недрами (роялти), установленные СРП «Сахалин -2 »,подлежат применению, компания обязана руководствоваться указанными положениями соглашения при исчислении и уплате роялти.

При этом согласно пункту 30 (а) СРП «Сахалин-2» соглашение регламентируется и толкуется в соответствии с законодательством штата Нью-Йорк, США без учета соответствующих норм коллизионного права.

Без ограничения вышесказанного в соответствии с пунктом 24 к деятельности в связи с Сахалинским Проектом в Российской Федерации применяются законы, подзаконные акты и другие акты государственных органов, действующие на территории Российской Федерации. Указанные законы, подзаконные акты и другие акты государственных органов, включая предусмотренные в них льготы (изъятия), понимаются и толкуются в соответствии с российским законодательством.

Пунктом 24 (а) соглашения установлено, что Сахалинский Проект осуществляется в соответствии с законами, подзаконными актами, другими актами государственных органов, действующими на территории Российской Федерации, которые официально введены в действие и общедоступны.

Таким образом, на момент заключения указанного соглашения, до принятия Закона № 225-ФЗ вопросы заключения соглашений о разделе продукции регулировались Указом Президента Российской Федерации от 24.12.1993 № 2285 «Вопросы соглашений о разделе продукции при пользовании недрами», в соответствии с которым соглашение о разделе продукции определялось как форма договорных отношений государства с инвестором - пользователем недр, предусматривающая раздел добытого минерального сырья между договаривающимися сторонами и заменяющая взимание налогов, сборов, пошлин, в том числе таможенных, акцизов (за исключением налога на прибыль и платежей за право на пользование недрами).

Из материалов дела судебной коллегией установлено, что в рамках СРП «Сахалин-2» компания уплачивает плату за пользование недрами (роялти), которая согласно пункту 1 соглашения представляет собой углеводороды и выручку от их реализации, выделяемые Российской Стороне в качестве платы за пользование недрами согласно пункту 14 соглашения.

Согласно пункту 14(с)  СРП «Сахалин-2» суммы платы за пользование недрами определяются в следующем порядке.

Суммарный объем Углеводородов, добываемых на лицензионных Участках, замеряется у фланца на выходе берегового технологического комплекса, на который они непосредственно поступают после подачи с Лицензионного Участка.

Стоимость всего объема Сырой Нефти, замеренного в этой точке, определяется в соответствии с пунктом 15 (а). Стоимость всего объема Природного газа, замеренного в этой точке, определяется в соответствии с пунктом 15 (b)(ii) при отсутствии экспортных поставок Природного Газа трубопроводным транспортом за пределы Российской Федерации, а в случае наличия таких поставок стоимость всего объема Природного Газа определяется в соответствии с пунктом 15 (b)(iii).

Плата за Пользование Недрами составляет 6 процентов от указанной стоимости.

Этот объем направляется Российской Стороне с учетом порядка очередности его формирования, определенного в пункте 14 (f).

Согласно Положению о распределении углеводородов при исполнении соглашения о разработке Пильтун -Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции, утвержденному резолюцией Наблюдательного совета от 09.07.2010 расчет платы за пользование недрами (роялти) определяется в соответствии с пунктом 3 Положения.

При этом Положение, подробно излагая механизм платы за пользование недрами не содержит отсылочных норм, оговорок, предоставляющих компании освобождение от уплаты роялти за объемы углеводородов, использованных на собственные нужды, и потерь после выходного фланца ОБТК. 

Согласно пункту 14 (b) соглашения оператор может использовать любые добытые углеводороды при ведении работ в пределах, которые представляются реально необходимыми или целесообразными, включая, без ограничения, заполнение трубопроводов и технологических аппаратов, топливо для собственных нужд и технологические потери. Использование продукции на указанные цели не требует какой-либо платы.

Однако ни пункт 1 соглашения о разделе продукции, ни Положение, ни условия подпункта 14 (b) не содержат прямых указаний на предоставление оператору освобождения от уплаты роялти за объемы углеводородов, использованных на собственные нужды, и потерь после выходного фланца ОБТК, так как формулировка «какая-либо плата» не может быть применима к термину «плата за пользование недрами», порядок определения которой четко установлен соглашением.

СРП «Сахалин-2» состоит из положений, каждое из которых устанавливает определенный порядок действий либо порядок определения и порядок расчета поименованных в соглашении показателей. Кроме этого, соглашение содержит прямое указание на применение тех или иных норм, если исчисление (определение) отдельных установленных соглашением показателей невозможно без использования иных показателей, поименованных в соглашении. Таким образом, налоговый орган, так и компания не вправе трактовать нормы СРП произвольно.

Следовательно, условий, позволяющих уменьшать суммарные объемы углеводородов, замеряемых у фланца на выходе берегового технологического комплекса, на который они поступают после подачи с Лицензионного Участка, на количество углеводородов, использованное для ведения работ, СРП «Сахалин-2» не содержит.

Пунктом 14 Соглашения регулируется круг отношений, связанных с использованием и распределением углеводородов.

Так, согласно пункту 14 (а) соглашения все затраты возмещаются за счет выделения части ликвидной продукции и дополнительной выручки.

В пункте 14 (b) соглашения предусмотрена возможность использования углеводородов при ведении работ без какой-либо платы.

Во исполнение пункта 16 СРП «Сахалин-2» Наблюдательным советом было утверждено Положение о распределении углеводородов при исполнении Соглашения и форма ежемесячного прогноза (Резолюция Наблюдательного совета №SB/2010/01 от 09.07.2010).

Целью настоящего Положения о распределении углеводородов является конкретизация положения СРП, касающиеся распределения углеводородов. В настоящем Положении содержится разъяснение положений СРП в отношении расчетов, отчетности и платежей по Распределению. Изложенные в настоящем Положении принципы и процедуры учета и определения стоимости углеводородов используются исключительно для целей распределения. Следовательно, ко всем другим аспектам реализации СРП применяются соответствующие положения СРП либо применимых законов и нормативных правовых актов.

В соответствии с пунктом 14 «Использование и распределение углеводородов» подпункт (с) «суммарный объем Углеводородов, добываемых на Лицензионных Участках, замеряется у фланца на выходе берегового технологического комплекса, на который они непосредственно поступают после подачи с Лицензионного Участка».

Таким образом, при определении платы за пользование недрами, а именно при определении стоимости объема углеводородов, Положением о распределении углеводородов не предусмотрено уменьшение объемов углеводородов на объемы, использованные компанией при ведении работ.

Иной подход к расчету роялти противоречит как положениям СРП так и Положению о распределении углеводородов.

По условиям СРП «Сахалин-2» между инвестором (компанией) и государством - Российской Федерацией осуществляется раздел произведенной продукции (ликвидной продукции).

При этом ликвидная продукция определяется следующим образом (пункт 4 Положения). Суммарный объем Углеводородов замеряется во всех Пунктах Получения Продукции. Стоимость этих Углеводородов, поданных на такие пункты, определяется в следующем порядке.

Стоимость всего объема Сырой Нефти определяется в соответствии с пунктом 15 (a) СРП. Стоимость всего объема СПГ определяется в соответствии с пунктом 15 (b) (i) СРП. Стоимость всего объема Природного Газа (за вычетом СПГ) определяется в соответствии с пунктом 15 (b) (ii) СРП при отсутствии экспортных поставок Природного Газа трубопроводным транспортом за пределы Российской Федерации, а в случае наличия таких поставок стоимость всего объема Природного Газа (за вычетом СПГ) определяется в соответствии с пунктом 15 (b) (iii) СРП.

После этого из суммарной стоимости указанной выше продукции вычитается величина Роялти. Полученный результат считается «Ликвидной Продукцией», которая направляется Сторонам в соответствии с пунктом 14 (e) СРП. Формирование объемов долей, получаемых Сторонами, производится в порядке очередности, оговоренном в пункте 14 (f) СРП.

Предметом правового регулирования пункта 14 (с) соглашения являются отношения, связанные с определением суммы платы за пользование недрами.

Таким образом, пункты 14 (b) и 14 (с) соглашения регулируют разные отношения.

При этом как обоснованно указал в обжалуемом решении суд первой инстанции, следует отличать плату за использование углеводородов при ведении работ от платы за пользованием недрами.

Пунктом 14 соглашения предусмотрено использование и распределение углеводородов, что включает в себя: возмещение затрат (а), использование углеводородов при ведении работ (b), определение платы за пользование недрами (с), определение ликвидной продукции (d), порядок использования ликвидной продукции и дополнительной (f), их оценки и корректировки (g), реализация газа на экспорт (h) и иные выручки (е), определение очередности предоставления углеводородов и выручки вопросы касающиеся использования и распределения углеводородов.

Проанализировав положения пунктов 14, 15 СРП «Сахалин-2», суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что компания при определении ликвидной продукции направляемой сторонам в соответствии с подпунктом 14 (е) не учитывает порядок ее определения, а именно подпункт 14 (d) и подпункт 14 (i) в силу которых «До 100% ликвидной продукции направляется на возмещение некомпенсированных Затрат согласно Приложению «Принципы Бухгалтерского Учета», что означает полное включение подпунктов (а) и (b) пункта 14 соглашения, а именно возмещение всех затрат компании за счет части ликвидной продукции и дополнительной выручки, то есть полное исключение использованных компанией углеводородов при ведении работ, таким образом все затраты копании включая использованные ею при ведении работ углеводороды возмещаются компании за счет ликвидной продукции и дополнительной выручки, а оставшийся после этого объем ликвидной продукции распределяется между Российской Стороной и компанией в соответствии с подпунктом 14 (ii).

Учитывая порядок формирования стоимости сырой нефти, предусмотренной подпунктом 15(а) стоимости СПГ и природного газа (подпункт15 (b) исключение из суммарного объема углеводородов, «любых добытых Углеводородов использованных компанией при ведении Работ в пределах, которые представляются реально необходимыми или целесообразными для этого, включая, без ограничения, заполнение трубопроводов и технологических аппаратов, топливо для собственных нужд и технологические потери не требующих какой-либо платы» фактически заложенных в затраты компании при определении стоимости всего объема сырой нефти, определенной в соответствии с пунктом 15(а) и стоимости всего объема природного газа, определенной в соответствии с пунктом 15(b) (ii), при отсутствии экспортных поставок природного газа трубопроводным транспортом за пределы Российской Федерации, а в случае наличия таких поставок из стоимости всего объема природного газа, определенного в соответствии с пунктом 15(b)(iii), означает не предусмотренное соглашением уменьшение платы за пользование недрами и двойное уменьшение размера ликвидной продукции, а следовательно, и ее объема подлежащего распределению между сторонами.

Таким образом, соглашением предусмотрено возмещение всех затрат компании за счет выделения части ликвидной продукции и дополнительной выручки иные вычеты соглашением не предусмотрены.

В этой связи довод заявителя жалобы о необходимости вычета объема указанных углеводородов при расчете роялти на выходе берегового технологического комплекса, на который они непосредственно поступают после подачи с лицензионного участка, неправомерен, поскольку, в таком случае база для расчета роялти будет занижена на указанный объем углеводородов, что приведет двойному возмещению затрат компании, имея в виду, что у фланца на выходе ОБТК производятся замеры объемов сырья без учета потерь, связанных с их поднятием с лицензионных участков и транспортировкой до ОБТК.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия признает обоснованным указание суда первой инстанции в обжалуемом решении на то, что использование компанией при ведении работ углеводородов для собственных нужд и технологических потерь фактически осуществляется до замера у фланца на выходе берегового технологического комплекса, где замеры происходят по факту поступивших объемов.

Таким образом, точка замера углеводородов и порядок расчетов четко установлены пунктом 14 (с) соглашения. При включении в указанную формулу еще одного компонента, такого как вычет углеводородов, используемых при проведении работ, компания в одностороннем порядке меняет положения СРП «Сахалин-2», что недопустимо в соответствии с пунктом 31 (a) соглашения, а также в соответствии с законодательством Российской Федерации