Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2013 по делу n А59-5311/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(Закон № 225-ФЗ, Закон о недрах, НК РФ).

Размер Роялти рассчитывается в месячных прогнозах и корректировках распределения углеводородов и выручки и годового отчета согласно пункту 16 соглашения.

Пунктом 16 (а) соглашения предусмотрено, что месячные прогнозы объемов углеводородов, выручки от их реализации и дополнительной выручки, направляются сторонам в соответствии с пунктами 14(c), 14(e) (i), 14(e) (ii) (аа), (bb), (сс).

Пунктом 16 (b) соглашения предусмотрено, что корректировка месячных прогнозов определяется согласно пунктам 14(c), 14(e) (i), 14(e) (ii) (аа), (bb), (сс).

Данное положение прямо указывает на пункт 14 (c) без применения пункта 14 (b).

Таким образом, в соглашении неоднократно (пункты 14 (с), 16 (а) и 16(b) указывается, что роялти определяется исходя из объема, замеренного на ОБТК, без каких-либо ссылок на вычеты из этой базы.

Углеводороды, используемые при проведении работ, используются компанией без взимания платы, следовательно, компания не несет плату за использование углеводородов при проведении работ, но неправомерно вычитает их из базы определения роялти.

Таким образом, плата за использование углеводородов при ведении работ, предусмотренная пунктом 14 (b) соглашения, и плата за пользование недрами (роялти), предусмотренная пунктом 14 (c) соглашения, являются разными понятиями и регулируют разные отношения.

Плата за пользование недрами (роялти) - это фискальный (регулярный) платеж за право пользование недрами (100% роялти по газу и 95% роялти по нефти - доходы федерального бюджета Российской Федерации), а плата за использование углеводородов при ведении работ - это производственные расходы на энергетическое сырье, которые компания не несет в отношении углеводородов, использованных при проведении работ.

При этом судебная коллегия, не опровергая выводов суда первой инстанции по настоящему делу, не может согласиться с позицией суда, изложенной в обжалуемом решении, относительно преюдициального значения для рассмотрения настоящего дела, выводов суда кассационной инстанции по делу № А59-2059/03-С11 о том, что плата за право пользования недрами и ее размер предусмотрены пунктом 14 (с) без каких либо оговорок и на иные пункты, подпункты СРП «Сахалин-2» .

Судебная коллегия считает, что указанный вывод суда, не может быть воспринят в рамках рассмотрения настоящего дела как преюдициальный, так как по правилам, установленным частью 2 статьи 69 АПК РФ, не имеют преюдициального значения выводы судов по ранее рассмотренному делу в отношении применения правовых норм к конкретным обстоятельствам спора  как не исключающие их иной правовой оценки.

Как обоснованно отметил в решении суд первой инстанции, английская версия текста соглашения, согласно которой пункт 14 (c) «Плата за пользование недрами» обозначен как «Роялти», является приоритетной (пункт 31(d) Соглашения). В английской версии плата за пользование недрами (Роялти) представлена в виде отдельного платежа, пункт замера в целях исчисления которого четко определен пунктом 14 (c) СРП «Сахалин-2» - у фланца на выходе берегового технологического комплекса. Также следует отметить, что в английской версии СРП «Сахалин-2» для обозначения платы, указанной в пунктах 14 (b) и 14 (c), используются различные термины - «Royalty» и «fee». Английский термин «fee» используется для обозначения различных видов платы за товары и услуги, но не используется для обозначения платы за пользования недрами, для которой существуют специальные термины, в данном случае Royalty.

Понятие «плата за использование углеводородов при ведении работ» (fee) означает, что взамен использованных оператором при проведении работ углеводородов собственник этих углеводородов получает их стоимость, оцененную в соответствии с соглашением либо законодательством по рыночным ценам. В СРП «Сахалин-2» за использование добытых углеводородов при проведении работ плата не взимается, то есть компания не оплачивает Российской Федерации стоимость добытых углеводородов, использованных при ведении работ.

Понятие «Плата за пользование недрами» (Royalty), предусмотренное пунктом 14 (c) соглашения, означает плату за право пользования недрами, включая право на добычу углеводородов. Эта плата однозначно определена в СРП «Сахалин-2» по результатам переговоров между Российской Федерацией и компанией. Следует отметить, что в международной и российской практике СРП такие положения, как вычеты из налоговой базы или базы определения платежа (в данном случае роялти) подлежат включению в тексты соглашений. Отсутствие в соглашении положений о вычете углеводородов, используемых при проведении работ, при определении базы роялти, позволяет сделать однозначный вывод о неприменимости указанных вычетов.

Довод заявителя жалобы о том, что суд первой инстанции при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого решения не применил нормы законодательства штата Нью-Йорк, как то предусмотрено в пункте 30 (а) соглашения судебной коллегией не принимается как несостоятельный, учитывая, что ни при рассмотрении дела судом первой инстанции, ни в суде апелляционной инстанции сторонами не приводились ссылки на конкретные нормы законов штата Нью-Йорк, доводов о наличии спора о необходимости применения тех или иных норм иностранного права не заявлялось.

Технико-экономическим обоснованием Сахалинского проекта (далее - ТЭО) определено, что нормативно-правовой базой реализации проекта является Закон о недрах. В ТЭО указывается, что понятие роялти будет считаться синонимом платежей за правопользования недрами.

Статьей 41 Закона о недрах, действовавшего на момент заключения СРП «Сахалин-2», предусматривалось определение размера платежей за пользование недрами как доли от стоимости добытого минерального сырья.

Согласно Комплексному плану освоения по СРП «Сахалин-2» от 2008 на ОБТК производится сбор, сепарация, разделение на отдельные компоненты углеводородных флюидов. На выходе из ОБТК компания получает два первых вида товарной продукции - осушенный газ и товарную нефть, смешанную со стабильным конденсатом. Таким образом, на ОБТК происходит завершение технологического цикла по добыче и появляется возможность замера объемов полученного сырья. Именно поэтому точка замера для целей расчета платы за пользование недрами располагается на выходе из ОБТК, а не раньше.

Пункт 14 (c) соглашения, говоря о плате за пользование недрами, указывает только два вида сырья, используемого для ее расчета: это сырая нефть и природный газ. Такой вид сырья как сжиженный природный газ (СПГ) в расчете платы за недра не применяется (в противопоставление, например, ликвидной продукции, для определения которой используется стоимость трех видов сырья: сырая нефть, природный газ и СПГ).

Таким образом, добытым минеральным сырьем в данном случае установлены сырая нефть и природный газ.

После ОБТК насосно-компрессорная станция (НКС) обеспечивает компримирование газа, необходимое для его доставки на завод СПГ посредством трубопроводной системы. Газ, поступающий с ОБТК, на заводе СПГ проходит осушку, удаление углекислого газа и сероводорода, переводится в жидкое состояние и переохлаждается. Все эти процессы требуют использования части газа на собственные нужды при производстве третьего, более технологичного вида сырья - СПГ. Однако в соглашении, как и в Законе о недрах, указанное технологическое сырье уже не является базой для расчета платы за пользование недрами. Соответственно, и объемы углеводородов, использованные для его производства, не могут учитываться при определении базы для расчета роялти.

Таким образом, с Компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» плата за использование углеводородов при ведении работ не взимается в течение всего производственного цикла: ни до фланца на выходе берегового технологического комплекса, ни после него. Компания использует для ведения работ любые необходимые объемы углеводородов, добытые на лицензионных участках, без взимания какой-либо платы. Объем всех добытых углеводородов уменьшается на объем углеводородов, используемых при ведении работ. Таким образом, положения пункта 14(b) соглашения полностью реализованы.

При указанных обстоятельствах, судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что компания необоснованно вычла из подлежащего уплате Российской Стороне роялти объем углеводородов, использованных для ведения работ, за которые она и так не платила денежные средства в соответствии с пунктом 14 (b). Данная позиция является нарушением условий соглашения, так как замер суммарного объема углеводородов для уплаты роялти осуществляется у фланца на выходе берегового технологического комплекса (пункт 14 (с) соглашения).

Указание компании в судебном заседании на то, что согласно представленной ею в материалы дела пояснительной записке к ТЭО Сахалинского проекта, при его разработке предлагалось несколько типов контрактов на освоение нефтегазовых ресурсов, в частности наряду с договором о разделе продукции рассматривался вариант заключения договора концессии, и ссылки инспекции на положения раздела 12 ТЭО (пункт 12.3.2) предлагались именно к форме сотрудничества в виде договора концессии, судебной коллегией не принимается как не опровергающее выводы суда первой инстанции.

В соответствии с Федеральными законами от 24 июля 2007 № 198-ФЗ «О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов», от 24 ноября 2008 № 204-ФЗ «О федеральном бюджете на 2009 год и на плановый период 2010 и 2011 годов», от 2 декабря 2009 № 308-ФЗ «О федеральном бюджете на 2010 год и на плановый период 2011 и 2012 годов» и нормами БК РФ налоговые органы являются администраторами регулярных платежей за добычу полезных ископаемых (роялти) при выполнении соглашений о разделе продукции.

Полномочия налоговых органов по контролю за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью осуществления платежей за пользование недрами (роялти) в бюджет возложены на налоговые органы пунктом 2 статьи 160.1 БК РФ, пунктом 1 статьи 7 Закона Российской Федерации от 21 марта 1991 № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» (далее - Закон № 943-1).

Согласно пункту 2 статьи 160.1 БК РФ налоговые органы являются администратором доходов бюджета, который наделен правом осуществлять начисление, учет и контроль за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью платежей в бюджет, пеней и штрафов по ним, а также взыскивать указанную задолженность.

В соответствии с пунктом 1 статьи 30 НК РФ налоговые органы составляют единую централизованную систему контроля за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации налогов и сборов, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации иных обязательных платежей.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 № 506, Федеральная налоговая служба (ФНС России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет иных обязательных платежей.

Согласно пункту 1 статьи 7 Закона № 943-1 за налоговыми органами закреплено право случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, производить проверки документов, связанных с исчислением и уплатой обязательных платежей, не являющихся налогами или сборами, пенями, штрафами, предусмотренными НК РФ.

Одной из форм налогового контроля согласно статье 89 НК РФ является выездная налоговая проверка.

Порядок оформления результатов выездной проверки, рассмотрения возражений по актам налоговых проверок и принятия решений по результатам рассмотрения материалов налоговых проверок предусмотрены статьями 100, 101 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 100 НК РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Учитывая вышеизложенное судебная коллегия признает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что налоговый орган как администратор платежей за пользование недрами (роялти) в рамках своей компетенции в соответствии со статьей 20 Бюджетного кодекса Российской Федерации имеет право проводить мероприятия налогового контроля, предусмотренные статьей 89 НК РФ, в отношении правильности исчисления и уплаты Компанией «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» указанных платежей, а также оформлять результаты налоговой проверки в соответствии со статьей 100 НК РФ.

Наличие у налогового органа полномочий по проведению проверки и вынесения решения по результатам рассмотрения материалов проверки правильности исчисления и своевременности уплаты Роялти также подтверждается позицией Минфина России, изложенной в письме от 17.07.2013 № 03-06-05-06/27973.

Довод компании о неправомерном взыскании платы за пользование недрами (роялти) в денежной форме судом апелляционной инстанции не принимается.

Согласно установленному СРП «Сахалин-2» порядку плата за пользование недрами (роялти) направляется российской стороне путем передачи ей определенного объема углеводородов (в натуральной  форме) и лишь в случае нехватки углеводородов российской стороне направляется соответствующая часть выручки (в денежной форме) (пункт 14 (f) соглашения).

В период с 2008 по 2010 годы Наблюдательным советом утверждался порядок, в соответствии с которым плата за пользование недрами направлялась российской стороне денежными средствами (резолюции Наблюдательного совета SB/2009/16 от 17.02.2009, SB/2009/44 от 18.12.2009).

Статьей 50 БК РФ установлены налоговые доходы от следующих федеральных налогов, сборов, налогов, предусмотренных специальными налоговыми режимами: регулярных платежей за добычу полезных ископаемых (роялти) при выполнении соглашений о разделе продукции по нормативу 100 %. При этом, положения БК РФ предусматривают механизм уплаты налогов (поступления доходов в бюджет) в виде денежных средств.

Таким образом, направление российской стороне платы за пользование недрами в денежном эквиваленте не противоречит ни нормам соглашения, ни БК РФ.

Проверка правильности исчисления размера платы за пользование недрами произведена налоговым органом в строгом соответствиями