Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2014 по делу n А51-23075/2013. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК),Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

в связи с чем суд первой инстанции пришел в выводу о наличии оснований для признания проведенных торгов и, соответственно, заключенного по их результатам муниципального контракта недействительными.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы ООО «Активные Технологии», проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил наличие оснований для отмены обжалуемого решения.

Согласно статье 5 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (утратил силу с 01.01.2014, применяется к спорным правоотношениям сторон; далее - Закон №94-ФЗ) под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном этим Законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 Закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

В силу части 1 статьи 10 Закона №94-ФЗ размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

Согласно части 1 статьи 41.1 Закона №94-ФЗ под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, установленном главой 3.1 данного Закона.

Согласно ч.2 ст.34 Закона №94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом в случае, если иное не предусмотрено окументацией об аукционе, поставляемый товар должен быть новым товаром.

Заказчик вправе в зависимости от своих потребностей установить требования к качеству, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, в том числе требования к материалам, которые применяются при выполнении работ или оказании услуг.

В соответствии с ч. 4 ст. 41.6 Закона №94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частью 3 настоящей статьи сведениями должна содержать сведения о товарах, работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта, в том числе требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Из материалов дела апелляционной коллегией установлено, что  заказчик – МКУ «Управление образованием» - разработал документацию об открытом аукционе по определению поставщика по поставке товара для  строящегося детского сада, расположенного по в пгт. Шкотово на расстоянии 68 м по направлению на юго-запад от ДОС 373 (ул. Гарнизонная), указав в ней (с учетом внесенных изменений) следующие требования к поставляемому товару:  Станция биологической очистки хозяйственно-бытовых сточных вод «КС комплект-1-25» производительностью 25 м3/сутки полной заводской готовности блочно-модульного исполнения (в контейнере) размерами 2,5x6,05x2,8 (Н)м для системы водоотведения строящегося детского сада, расположенного в пгп. Шкотово на расстоянии 68м по направлению на юго-запад от ДОС 373 (ул. Гарнизонная).

Частью 1 статьи 41.8 Закона №94-ФЗ предусмотрено, что для участия в открытом аукционе в электронной форме участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, подает заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме.

Заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме состоит из двух частей (часть 3 названной статьи).

В документации о спорном открытом аукционе заказчиком установлены  требования к содержанию и составу заявки на участие в данном аукционе, а также участникам размещения заказа, получившим аккредитацию на электронной площадке, разъяснен порядок подачи заявки, в том числе, ее первой части.

Согласно разделу 14 документации об открытом аукционе участие в аукционе осуществляется посредством направления участниками аукциона заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме, которая состоит из двух частей.

Первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать согласие участника размещения заказа на поставку товара, а также сведения, указанные в одном из следующих подпунктов:

а) согласие участника размещения заказа на поставку товара, в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак;

б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным настоящей документацией об открытом аукционе в электронной форме, и товарный знак (при его наличии) предлагаемого для поставки товара.

Первая часть заявки может также содержать эскиз, рисунок, чертеж, фотографию, иное изображение предполагаемого для поставки товара.

Согласно пп. «а» п.3 ч.4 ст.41.8 Закона №94-ФЗ первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать при размещении заказа на поставку товара согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, в том числе означающее согласие на использование товара, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе, или согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для использования товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак.

Однако в документации об аукционе указание на товарные знаки не содержится, обозначение «КС комплект-1-25» не является зарегистрированным товарным знаком в том смысле, который придает этому понятию статья 1477 ГК РФ, представляя собой указание на модель очистного сооружения типа «комбинированное сооружение комплект-1-25» с заданными характеристиками очистки. Следовательно, у участников аукциона, в том числе у ООО «Активные технологии», отсутствовала обязанность поставки модели станции биологической очистки хозяйственно-бытовых сточных вод именно «КС комплект-1-25». В рассматриваемом случае для того, чтобы поданная заявка соответствовала документации об аукционе, она должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме. Заявка ООО «Активные технологии» соответствовала документации об аукционе, поскольку технические характеристики станции «МБО-25» полностью соответствуют техническим параметрам, указанным в аукционной документации (габариты, производительность и надземное использование).

Вывод суда первой инстанции о том, что станция «МБО-25» имеет габаритные размеры: 8,3x2,3x2,6 м. и состоит из двух модулей, что не соответствует требованиям аукционной документации, а также не соответствует проекту на строительство детского сада, не подтвержден материалами дела. Напротив, согласно Приложению №1 к муниципальному  контракту, поставляемая ООО «Активные технологии» станция «МБО-25» имеет следующие размеры: 2,5x6,05x2,8 (Н)м. Данные габариты указаны и в представленных в суд апелляционной инстанции товарной накладной №7 от 29.07.2013, и акте приема-передачи товара от 29.07.2013.

В соответствии с пунктом 2.1 статьи 12, пунктом 2 части 4 статьи 41.9 Закона №94-ФЗ участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае несоответствия сведений, представленных в первой части заявки, требованиям аукционной документации.

Таким образом, учитывая, что раздел 14 документации об аукционе не содержит обязанность участника аукциона дать согласие на поставку модели станции биологической очистки хозяйственно-бытовых сточных вод «КС комплект-1-25», указанное обозначение не является товарным знаком, технические характеристики станции «МБО-25» полностью соответствуют техническим параметрам, указанным в аукционной документации,  апелляционный суд считает, что поданная ООО «Активные Технологии» заявка соответствовала требованиям аукциона. 

Вывод суда первой инстанции о том, что при рассмотрении первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме у аукционной комиссии не имелось оснований допускать ООО «Активные Технологии» к участию в открытом аукционе в связи с несоответствием сведений, указанных в заявке, требованиям документации об открытом аукционе, является ошибочным.

Кроме того, апелляционный суд учитывает, что даже в том случае, если бы обозначение «КС комплект-1-25» являлось товарным знаком, возможность указания в аукционной документации товарного знака без сопровождения его словами «или эквивалент» должна быть обусловлена исключительными обстоятельствами.

Так, из содержания части 3 статьи 34 Закона №94-ФЗ следует, что документация об аукционе может содержать указание на товарные знаки. При указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев размещения заказов на поставки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Доказательства наличия таких обстоятельств материалы дела не содержат.

Согласно имеющемуся в деле письму ООО «Гидроэкопроект» исх. №№17 от 26.09.2013 в ответ на запрос администрации Шкотовского муниципального района для очистки хозяйственно-бытовых стоков от строящегося детского сада подходят все очистные сооружения, которые используют описанную в письме технологию с различными вариантами конструкторских решений по комплектации и размещению оборудования. На данный момент на российском рынке эффективно работают многие компании, в том числе ООО «ТЕХНОМОСТ СЕРВИС» (станции «БиОКС»), ООО «ЭКОС» (станция «ЕРШ»), ООО «Активные Технологии» (станция «МБО»), ООО «КОМЭКОПРОМ» (станции «КС комплект») и другие, применяющие описанную в письме технологию очистки.

ООО «Гидроэкопроект» в своем письме исх.№ 17 от 26.09.2013 отмечает, что комплектация и размещение оборудования на всех указанных в письме станциях, в том числе «ЕРШ», «МБО», «КС комплект», с одинаковой технологией очистки не носит принципиальный характер и не влияет на процесс очистки хозяйственно-бытовых сточных вод.

Апелляционным судом при анализе и сравнении аукционной документации, включая разъяснения к ней и техническое задание на поставку, заявки ООО «Активные технологии» на участие в аукционе, описания очистных сооружений, установлено, что станции биологической очистки хозяйственно-бытовых сточных вод «МБО-25» и «КС комплект-1-25» имеют однотипную технологию очистки сточных вод и различаются лишь конструкторскими решениями по комплектации и размещению оборудования.

Более того, из имеющейся в деле переписки МКУ «Управление образованием» и ООО «Конус-ДВ» следует, что изначально проектной документацией на строительство детского сада для очистки хозяйственно-бытовых стоков была предусмотрена установка станции типа «ЕРШ». Замена очистного сооружения типа «ЕРШ» на «КС комплект-1-25» произведена по инициативе ООО «Конус ДВ».

Единственными критериями для очистных сооружений в аукционной документации выступают размер, производительность и надземное исполнение. Доказательства того, что проектная документация содержит иные сведения о параметрах очистных сооружений для строительства детского сада и критерии, устанавливающие невозможность технологического присоединения к строящемуся объекту очистных сооружений, предусматривает взаимную совместимость станции биологической очистки хозяйственно-бытовых сточных вод для строящегося детского сада с какими-либо конструкциями или оборудованием, используемыми для строительства данного объекта, истцом в нарушение ст.65 АПК РФ не представлено.

Указанная ООО «Активные Технологии» в заявке и впоследствии поставленная в соответствии с муниципальным контрактом станция очистки имеет сертификат соответствия № РОСС RU.HO03.H04327 на продукцию - установка глубокой биологической очистки сточных вод серии МВО.

Апелляционный суд критически относится к письменным пояснениям ООО «Конус ДВ», поддержанным судом первой инстанции, относительно невозможности использования станции «МБО-25» при очистке хозяйственно-бытовых сточных вод строящегося детского сада, поскольку