Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2014 по делу n А59-3152/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А59-3152/2013

19 февраля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 13 февраля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 февраля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей Д.А. Глебова, С.Б. Култышева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Шабановой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного унитарного предприятия Ведомственная охрана Министерства энергетики Российской Федерации,

апелляционное производство № 05АП-16134/2013

на решение от 14.11.2013

судьи С.И. Ким

по делу № А59-3152/2013 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску Федерального государственного унитарного предприятия «Ведомственная охрана» Министерства энергетики Российской Федерации (ОГРН 1037705013114, ИНН 7705492450)

к Компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.»; Федеральному государственному унитарному предприятию «Управление ведомственной охраны  Министерства транспорта Российской Федерации» (ОГРН 1027707007129, ИНН 7707311363)

о признании тендера на право заключения договора оказания услуг по охране объектов «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» недействительным, признании договора, заключенного по результатам тендера, незаконным

при участии:

от истца: Лозина Ю.В. – представитель по доверенности от  25.09.2013 сроком на один год со специальными полномочиями;

от Федерального государственного унитарного предприятия «Управление ведомственной охраны  Министерства транспорта Российской Федерации»: Сергиенко Е.Ю. – представитель по доверенности от 05.02.2014 сроком до 31.12.2014, ведущий юрисконсульт Проняев М.М. по доверенности от 01.01.2014 №30 сроком до 31.12.2014 со специальными полномочиями;

от Компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.»: Зорин М.А. – представитель по доверенности от 16.01.2014 сроком на три года,

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное унитарное предприятие «Ведомственная охрана» Министерства энергетики Российской Федерации (далее - ФГУП «Ведомственная охрана») обратилось в арбитражный суд к Компании «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» (далее - Компания) и Федеральному государственному унитарному предприятию «Управление ведомственной охраны Министерства транспорта Российской Федерации» (далее - ФГУП «УВО Минтранса России») с иском о признании тендера Y07151 на право заключения договора оказания услуг по охране объектов Компании «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» недействительным, признании договора, заключенного по результатам тендера Y07151, незаконным.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 14.11.2013 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ФГУП «Ведомственная охрана» обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, исковые требования удовлетворить. Истец не согласен с выводом суда об отсутствии оснований отнесения оспариваемой процедуры к торгам, об оценке действий Компании «Сахалин Энерджи» как приглашения делать оферты со ссылкой на пункт 1 статьи 437 ГК РФ. Полагает, что суд не применил закон, подлежащий применению – Федеральный закон от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», требования которого должны быть соблюдены ответчиком. Нарушение своих прав видит в необоснованном отказе со стороны Компании «Сахалин Энерджи» в допуске к участию в конкурсе по причине ссылки истцом в анкете предварительного отбора по вопросу наличия в обществе нормативных документов в отношении недопустимости употребления персоналом наркотиков и алкоголя при выполнении служебных обязанностей на пункт 3 статьи 6 Федерального закона от 14.04.1999 №77-ФЗ «О ведомственной охране», на статью 213 Трудового кодекса Российской Федерации. Полагает, что суд не дал оценки имеющимся в материалах дела результатам проверки Дальневосточной транспортной прокуратурой по обращению истца правомерности заключения договора с ответчиком ФГУП «УВО Минтранса России».

В канцелярию суда поступили письменные отзывы Компании «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» и ФГУП «УВО Минтранса России» на апелляционную жалобу, в которых ответчики просят в удовлетворении жалобы отказать, полагают, что Компания не является хозяйственным обществом по законодательству Российской Федерации и на неё не распространяется действие Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». В дополнение к отзыву на апелляционную жалобу Компания указала, что приняла решение об отказе в допуске истца к участию в тендере в соответствии с положениями статьи 12 соглашения о разделе продукции по проекту «Сахалин-2» от 22.06.1994 и положениями Порядка организации материально-технического снабжения и подрядных работ, утвержденного Наблюдательным советом Компании, которые также не содержат указания на применение вышеуказанного Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ и статей 447, 448 ГК РФ.

В судебном заседании 06.02.2014 представитель истца поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, обжалуемое решение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представители Компании «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.», ФГУП «УВО Минтранса России» по апелляционной жалобе возражали, обжалуемое решение Арбитражного суда Приморского края считают законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании 06.02.2014 объявлялся перерыв до 14 часов 35 минут 13.02.2014. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле,  уведомлены в соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 19.09.2006 №113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» путем размещения на доске объявлений в здании суда и на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при секретаре Д.А. Шабановой при участии тех же представителей сторон.

Судом к материалам дела в порядке статьи 262 АПК РФ приобщены письменные объяснения Компании «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.»  с приложением резолюции наблюдательного совета № SB/2001/08, соглашения о разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции, Порядка организации материально-технического снабжения.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, Компания «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» является оператором и инвестором проекта «Сахалин-2», реализуемого в рамках соглашения о разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции, заключенного с Российской Федерацией 22.04.1994 (СРП «Сахалин-2»).

Согласно уведомлению об открытии тендера от 28.01.2013, направленного в адрес ФГУП «Ведомственная охрана», Компания «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.»  объявила о проведении тендера Y07151 на право заключения договора оказания услуг по охране и обеспечению безопасности производственных и административно-хозяйственных объектов Компании (спорный тендер).

ФГУП «Ведомственная охрана» направило в адрес Компании анкету предварительного (предквалификационного) отбора охранных организаций – участников тендера 2013. Однако истец не прошел предварительную квалификацию спорного тендера, одной из причин чего согласно ответу от 11.04.2013 исх.№2013-OUT-Y-22-00178 явилось непредоставление внутреннего нормативного документа в отношении недопустимости употребления персоналом охраны наркотиков и алкоголя при выполнении служебных обязанностей (пункт 1.4 анкеты).

Победителем тендера Y07151 признано ФГУП «УВО Минтранса России» в лице Приморского филиала, с которым 01.08.2013 заключен договор на оказание услуг №Y07397 (далее – спорный договор).

Полагая, что нарушение Компанией «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» порядка организации и проведения торгов, необоснованный отказ в допуске к участию в тендере, признание победителем тендера лица, не имеющего права осуществлять охрану объектов топливно-энергетического комплекса повлекли нарушение прав предприятия, к исключительным полномочиям которого относится охрана вышеуказанных объектов, послужило основанием для обращения ФГУП «Ведомственная охрана» в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Статьёй 449 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. При рассмотрении иска о признании торгов недействительными суд должен оценить, являются ли нарушения, на которые ссылается истец, существенными и повлияли ли они на результат торгов. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

Истец ссылается на нарушение при проведении спорного тендера положений Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» как на нарушение антимонопольного законодательства.

Согласно части 2 статьи 1 указанного Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг, в том числе, 1) государственными корпорациями, государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов; 2) дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов долей в совокупности принадлежит указанным в пункте 1 настоящей указанной части статьи 2 закона юридическим лицам; 3) дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов долей в совокупности принадлежит указанным в пункте 2 указанной части статьи 2 закона дочерним хозяйственным обществам.

  Пункт 1 статьи 6 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает, что общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с указанным Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации - в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Согласно пункту 2 статьи 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

         Согласно размещенной на официальном Интернет-сайте ОАО «Газпром» информации о проекте «Сахалин-2» оператором проекта является Компания «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.», одним из акционеров которой является дочернее предприятие ОАО «Газпром» - Gazprom Sakhalin Holdings B.V., которому принадлежит 50% и 1 акция Компании – оператора проекта. Также на официальном Интернет-сайте ОАО «Газпром» размещена информация о том, что доля участия ОАО «Газпром» в Компании Gazprom Sakhalin Holdings B.V. составляет 97,011%.

         Поскольку доля участия Российской Федерации в уставном капитале ОАО «Газпром» составляет более 50 процентов, что участниками дела не оспаривается, доля участия ОАО «Газпром» в дочерней Компании Gazprom Sakhalin Holdings B.V. составляет 97,011%, а Компания «Сахалин Энерджи» является дочерним хозяйственным обществом компании Gazprom Sakhalin Holdings B.V., доля участия которого в уставном капитале ответчика составляет более 50 процентов, то положения Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ распространяются на Компанию «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» на основании пункта 3 части 2 статьи 1 указанного Федерального закона.

         Подлежат отклонению доводы ответчиков о том, что Компания «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» не является хозяйственным обществом, поскольку не создана по законодательству Российской Федерации, в связи с чем к ней не применяется Федеральный закон от 18.07.2011 №223-ФЗ.

         Как видно из свидетельства о государственной регистрации Компании, она зарегистрирована 18.04.1994 на Бермудских островах. Филиал Компании, расположенный по адресу: Российская Федерация, Сахалинская область, г.Южно-Сахалинск, ул.Дзержинского, 35, аккредитован и внесен в Государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации 30.05.2011. Компания «Сахалин Энерджи Ивестмент Компани Лтд.» как иностранная организация поставлена на налоговый учет в Межрайонной ИМНС России №1 по Сахалинской области