Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2014 по делу n А59-4367/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

материалы дела, заслушав доводы представителей заявителя, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, в отзывах на жалобу, судебная коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ОАО «ХМТП» - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198,  частью 4 статьи 200,  частью 3 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлены организационные и правовые основы предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на товарных рынках в Российской Федерации, а также основания и порядок применения антимонопольными органами мер принуждения к хозяйствующим субъектам, допустившим нарушение антимонопольного законодательства.

  Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции установлен запрет на совершение хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на конкретном товарном рынке, действий (бездействия), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (часть  5 статьи 5 Закона о защите конкуренции).

Согласно статье 3 Федерального закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147–ФЗ (далее – Закон №147–ФЗ) естественная монополия – это состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

В силу статьи 4 Закон № 147–ФЗ к сфере деятельности естественных монополий в силу относятся, в том числе, и услуги в транспортных терминалах, портах и аэропортах.

Приказом Федеральной службы по тарифам (ФСТ) от 05.06.2012 №137–т/3, в приложении 1 под регистрационным номером 125 ОАО «Холмский морской торговый порт» включено в перечень субъектов естественных монополий в транспортных терминалах и морских портах, государственное регулирование которых осуществляется ФСТ.

Таким образом, ОАО «Холмский морской торговый порт» является субъектом естественной монополии в сфере оказания услуг в порту и субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке услуг в транспортных терминалах и морских портах.

Федеральный закон от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 261–ФЗ), устанавливает порядок осуществления деятельности в морских портах, в том числе оказания услуг, а также устанавливает основы государственного регулирования деятельности в морских портах.

Законом Российской Федерации от 01.04.1993 № 4730–1 «О государственной границе Российской Федерации» (далее - Закон № 4730–1), а также другими федеральными законами, международными договорами Российской Федерации установлен режим Государственной границы.

В силу абзаца 3 статьи 9 Закона № 4730–1 под пунктом пропуска через Государственную границу понимается территория (акватория) в пределах железнодорожной, автомобильной станции или вокзала, морского (торгового, рыбного, специализированного), речного (озерного) порта, аэропорта, военного аэродрома, открытых для международных сообщений (международных полетов), а также иной специально выделеный в непосредственной близости от Государственной границы участок местности, где в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется пропуск через Государственную границу лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных.

В статье 23 Закона № 4730-1 установлено, что въезд в пункты пропуска через Государственную границу и выезд из них лиц и транспортных средств, а также ввоз и вывоз грузов, товаров и животных осуществляются в специально выделенных для этих целей местах по пропускам, выдаваемым администрацией аэропортов, аэродромов, морских, речных (озерных) портов, железнодорожных, автомобильных вокзалов и станций, других транспортных предприятий по согласованию с пограничными органами.

Режим в пунктах пропуска через Государственную границу согласно абзацу 2 ст. 22 Закона № 4730–1 устанавливается в порядке, resource://pdf.js/web/определяемом Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом и международными договорами Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.11.2007 № 734 «О Федеральном агентстве по обустройству государственной границы Российской Федерации» утверждено соответствующее положение, в силу пункта 5.6.6 которого создание администраций пунктов пропуска через государственную границу Российской Федерации осуществляет Росграница.

Приказом Росграницы от 27.12.2010 № 451-ОД утверждены Правила режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации (зарегистрировано в Минюсте России 22.02.2011 № 19919)  (далее – Правила).

Согласно абзацу 3 пункта 6 Правил обеспечение режима в пунктах пропуска, функционирующих в пределах объектов транспортной инфраструктуры возлагается на юридических лиц, являющихся собственниками объектов транспортной инфраструктуры или использующих их на ином законном основании (субъекты транспортной инфраструктуры).

Въезд в пункты пропуска и выезд из них лиц и транспортных средств осуществляются в специально выделенных для этих целей местах по пропускам, выдаваемым администрацией морских, речных портов по согласованию с пограничными органами (пункт 7 Правил).

Согласно пункта 9 Правил пропуска для въезда в пункты пропуска и выезда из них лиц и транспортных средств оформляются на основании удостоверенных печатью письменных обращений руководителей организаций и предприятий, осуществляющих в пункте пропуска хозяйственную и иную деятельность о выдаче пропуска.

Пунктом 11 Правил предусмотрена выдача постоянных, временных и разовых пропусков. В частности, постоянный пропуск выдается на срок от 1 года до 5 лет и содержит следующие реквизиты: номер пропуска, фамилию, имя, отчество и фотографию его владельца, срок действия, фамилию, инициалы, должность лица, выдавшего пропуск.

Аналогичные положения закреплены и в пункте 6 Правил режима в морском, грузопассажирском, постоянном, многостороннем пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации «Холмск», утверждённых приказом Дальневосточного территориального управления Росграница от 28.09.2011 № 83.

В пунктах  13.13, 13.14 Инструкции о пропускном и внутриобъектовом режиме в Южной гавани морского порта «Холмск», утверждённой генеральным директором ОАО «Холмский морской торговый порт» 30.12.2012, (Инструкция) также предусмотрено, что постоянные транспортные пропуска оформляются на служебные и личные транспортные средства работников организаций, постоянно осуществляющих деятельность в морском порту на срок до одного года с последующим продлением или заменой; временный транспортный пропуск оформляется на срок до 3 месяцев возможностью последующего продления до 6 месяцев временно работающим в организациях, постоянно осуществляющих деятельность в морском порту.

Из материалов дела следует, что ООО «ДальСервис» является исполнителем по договору возмездного оказания услуг, заключённому между ним и ОАО «Сахалинское морское пароходство», согласно которому ООО «ДальСервис» оказывает услуги по продаже пассажирских билетов на паромы на территории РФ, в том числе, порту Холмск, Ванино, в связи с чем осуществляет функции, предусмотренные названным договором.

В связи с закрытием здания морского вокзала г. Холмска на ремонт, и поскольку пассажиры располагались в новом помещении зала ожидания, которое расположено на значительном расстоянии от порта, ООО «ДальСервис» заключило с Холмским ПАТП договор на перевозку пассажиров парома автобусами от зала ожидания до паромного комплекса в порту Холмск, расположенного на территории заявителя, и обратно.

08.04.2013 ООО «ДальСервис» обратилось в ОАО «Холмский морской торговый порт» с просьбой организовать выдачу пропусков на транспортное средство на предъявителя, а также пересмотреть стоимость пропусков на въезд на территорию порта и паромного комплекса и установить их для ООО «ДальСервис» в пределах 21500 рублей с НДС в год.

В письме от 08.04.2013 ОАО «Холмский морской торговый порт» в ответ на просьбу ООО «ДальСервис» указало, что снижение стоимости пропусков невозможно ввиду того, что ОАО «Сахалинское морское пароходство» отказалось участвовать в обеспечении транспортной безопасности, тем самым возложило на заявителя транспортную безопасность порта и паромной переправы и содержание охраны за счет собственных средств, а также не компенсирует указанные затраты.

В части выдачи пропусков на предъявителя обществом было указало, что выдача таких пропусков будет возможна после внесения соответствующих изменений в пункт 14 Инструкции о пропускном и внутриобъектовом режиме, утверждённой решением комиссии по морской безопасности при ФГУ «Администрация морских портов Сахалина».

Однако, как правомерно указал суд первой инстанции, пункт 13.13 Инструкции предусмотрена возможность выдачи постоянного транспортного пропуска на служебные транспортные средства без указания данных водителя. В таких случаях транспортный пропуск действителен только по предъявлении удостоверения, подтверждающего принадлежность водителя к данной организации.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что в пункте 13.13 вышеназванной Инструкции речь идёт о выдаче пропуска на предъявителя в отношении служебных транспортных средств государственных контролирующих органов, и ООО «ДальСервис» в данную категорию не входит, судебной коллегией отклоняется, поскольку из содержания пункта 13.13 Инструкции не следует, что оформление пропуска на служебные транспортные средства без указания данных водителя возможно только для государственных контролирующих органов.

В ходе рассмотрения возбуждённого в отношении ОАО «Холмский морской торговый порт» дела о нарушениях антимонопольного законодательства комиссией УФАС также было установлено и нашло отражение в решении от 17.09.2013 по делу № 08-14/2013 о нарушении антимонопольного законодательства, что ранее аналогичная просьба ООО «ДальСервис» удовлетворялась и заявителем выдавался годовой транспортный пропуск на предъявителя на грузовой транспорт № 192.

При этом, в соответствии с частью 3 статьи 8 Закона № 147–ФЗ субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства.

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона «О транспортной безопасности» от 09.02.2007 № 16-ФЗ обеспечение транспортной безопасности объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств возлагается на субъекты транспортной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

Заявитель относится к числу таких субъектов.

Транспортная безопасность, согласно статье 1 названного Закона № 16-ФЗ, это состояние защищенности объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств от актов незаконного вмешательства, а субъекты транспортной инфраструктуры - юридические и физические лица, являющиеся собственниками объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств или использующие их на ином законном основании.

Приказом Минтранса РФ от 08.02.2011 № 41 утверждены Требования по обеспечению транспортной безопасности, учитывающие уровни безопасности для различных категорий объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств морского и речного транспорта, согласно пункту 5.28 которых субъект транспортной инфраструктуры обязан, в том числе, организовать пропускной и внутриобъектовый режим на ОТИ и/или ТС в соответствии с внутренними организационно-распорядительными документами субъекта транспортной инфраструктуры, направленными на реализацию мер по обеспечению транспортной безопасности ОТИ и/или ТС, и утвержденными планами обеспечения транспортной безопасности.

Соответственно, ОАО «Холмский морской торговый порт» является лицом, ответственным за обеспечение транспортной безопасности в порту.

В силу пункта 1 статьи 4 Закона № 261-ФЗ к объектам инфраструктуры морского порта относятся портовые гидротехнические сооружения, внутренние рейды, якорные стоянки, перегрузочное оборудование, железнодорожные и автомобильные подъездные пути, линии связи, иные устройства, оборудование, инженерные коммуникации, склады, иные здания, строения, сооружения, расположенные на территории и (или) акватории морского порта и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания, оказания услуг в морском порту, обеспечения в морском порту государственного контроля (надзора).

Согласно пункту 11 статьи 4 Закона № 261-ФЗ пользователями услуг, оказание которых осуществляется в морском порту, являются грузоотправители (отправители), грузополучатели (получатели), судовладельцы, перевозчики, пассажиры либо иные физические или юридические лица, а услугами, оказание которых осуществляется в морском порту, являются