Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2014 по делу n А59-5513/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

запрос на предмет заключения договора аренды офисного помещении между ООО «Орион» и ОАО Международный центр делового сотрудничества «Сахинцентр».

Руководитель ООО «ОТ-Эксперт», зарегистрированного по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Крайняя, 26А, 2 этаж, офис 203, Долотов И.Л. в ходе протокола допроса от 01.08.2012 пояснил, в мае 2009 между ООО «От-Эксперт» и ИП Мартиросяном К.А. собственником здания по вышеуказанному адресу, заключен договор аренды помещения №2 от 25.05.2009 на один год с правом пролонгации. Фактически ООО «От-Эксперт» располагалось по указанному адресу с января 2009 по март 2012. ООО «Орион» Долотову И.Л. не знакомо.

По результатам анализа банковского дела ООО «Орион», представленного ООО Банк «Итуруп» в рамках проведения иных мероприятий налогового контроля, установлено, что Чикотик С.А. оформила доверенности от 04.08.2009 № 1 и от 01.03.2010 № 2 на Федорина Виталия Владимировича на снятие наличных денежных средств, на получение чековых книжек по расчетному счету ООО «Орион» № 40702810300000003075, открытому в ООО Банке «Итуруп».

За период с 02.10.2009 по 31.12.2010 Федориным В.В. обналичено денежных средств с расчетного счета № 40702810300000003075 в размере 34 860 000 руб. Цель расходования денежных средств «возврат беспроцентного займа».

Согласно показаниям Федорина В.В. (протокол допроса №12-12/169 от 29.05.2012), Ким Александр просил обналичить денежные средства с расчетного счета ООО «Орион», которые в дальнейшем Федорин В.В. лично передавал Ким Александру. Цель расходования денежных средств ему не известна.

Кроме того, в отношении ООО «Орион» налоговым органом установлено, что среднесписочная численность за 2009-2011 – 0 человек, анализ расчетного счета свидетельствует об отсутствии платежей, подтверждающих фактическую и реальную коммерческую деятельность, операции по счету носят транзитный характер, в течение 1-3 дней в полном размере списывались с указанием платежа: «возврат беспроцентного займа», «за товар», одними их основных контрагентов являются организации, обладающие признаками фирм «однодневок»: ООО «Меридиан», ООО «Феникс», ООО «Аврора», ООО «ОптМаркет», налоги исчислялись в минимальных размерах.

По сведениям, содержащимся в налоговом органе, с даты постановки на учет и по настоящее время ООО «Орион» не обладало на праве собственности имуществом, транспортными средствами и земельными участками.

В результате проведенного анализа движения денежных средств по операциям на счете ООО «Орион» фактов аренды спортивного зала, транспортных средств, посредством которых осуществлялась бы доставка сотрудников ООО ЧОП «Арсенал» от офиса до места проведения физической подготовки, а также до объектов общества не установлено. У иных организаций аналогичные услуги ООО «Орион» также не приобретало.

Руководитель ООО ЧОП «Арсенал» Бобылев С.Ю. по вопросу взаимоотношений с ООО «Орион» относительно исполнения договоров на оказание услуг по проведению физической подготовки с охранниками отдела охраны общества, на оказание юридических и консультативных услуг, на оказание транспортных услуг в ходе допросов (протоколы допроса от 28.01.2013 №12-12/71, от 29.03.2013 №12-12/73, от 04.04.2013 №12-12/78) показал, что со стороны ООО ЧОП «Арсенал» никто не контролировал процесс посещения охранниками спортзала. Документами, подтверждающими факт посещения охранниками спортзала, ООО ЧОП «Арсенал» также не располагает. Бобылев С.Ю. также указал, что не располагает информацией ни о месте нахождения спортзала, в котором проходила физическая подготовка охранников ООО ЧОП «Арсенал», ни о сотрудниках, проводивших данные занятия. По результатам прохождения физической подготовки охранникам ООО ЧОП «Арсенал» не выдавались сертификаты либо иные документы, подтверждающие факт прохождения обучения. Список сотрудников ООО ЧОП «Арсенал», проходивших занятия по физической подготовке, а также заявки, ООО ЧОП «Арсенал» в настоящее время предоставить не может в виду их отсутствия. Юридические консультации осуществлялись по телефону и письменному обращению на почтовый ящик (номер телефона и адрес электронной почты не помнит) по вопросам заключения договоров, спорным вопросам по выполнению работ (услуг). Какими документами оформлялось обращение за консультацией - затруднился ответить, возможно, на письменные запросы были получены письменные ответы, но сохранились они или нет - пояснить не смог, никаких сведений о факте оказания консультационных услуг не помнит, точнее может ответить главный бухгалтер О Е. А. В рамках договора об оказании транспортных услуг осуществлялась перевозка пассажиров до охраняемого сотрудниками ООО ЧОП «Арсенал» объекта «Олимпия», а также до железнодорожной станции г. Южно-Сахалинска. Список перевозимых сотрудников не сохранился; журнал, фиксирующий время отъезда и прибытия сотрудников ООО ЧОП «Арсенал» (с отражением времени отъезда, прибытия, Ф.И.О. сотрудника, росписи, вида (марки, р/н) транспортного средства, Ф.И.О. водителя) велся в организациях, но ООО ЧОП «Арсенал» не представлялся и не запрашивался. Контрагенты самостоятельно оказывало транспортные услуги обществу, либо арендовало транспортные средства у иных организаций - пояснить не смог. Заявки отправлялись на почту в письменном виде, адреса не знает, заявки не сохранились. Акты выполненных работ привозили в офис курьеры, были ли у них доверенность, не знает, не запрашивали. Прием оказанных услуг осуществлял лично и подписывал акты об оказании услуг.

Главный бухгалтер ООО ЧОП «Арсенал» О Чан Сун в ходе допросов от 29.01.2013, 27.03.2013 пояснила, что договор с данным поставщиком заключен до того момента, как она устроилась на работу в общество. Физическую подготовку проходили те сотрудники, которым это было необходимо, занятия проводились в нерабочее время. Направление сотрудников общества оформлялось списком, который предоставить не могут, так как сгорел жесткий диск, иные документы не оформлялись. По вопросу оказания консультационных и юридических услуг ничего пояснить не смогла. Кроме того, О Чан Сунн показала, что ООО «Орион» осуществлялась перевозка пассажиров в г. Южно-Сахалинске по всем точкам города, список перевозимых сотрудников не сохранился, журнала, фиксирующего время отъезда и прибытия сотрудников общества в ООО ЧОП «Арсенал» нет.

В рамках налоговой проверки для установления факта реальности оказания услуг по физической подготовке, инспекцией проведены допросы свидетелей - сотрудников ООО ЧОП «Арсенал», работавших в обществе в период 2009-2011 годы.

По результатам проведенных допросов установлено, что работники ООО ЧОП «Арсенал» за время работы в обществе не проходили физическую подготовку.

Опрошенный в качестве свидетеля Афанасенков Николай Николаевич – бывший начальник охраны объекта «Олимпия» (протокол допроса от 12.04.2013 №12-12/101) показал, что физическая подготовка охранников ООО ЧОП «Арсенал» ни в 2009, ни в 2010-2011 годах никогда не проводилась. Охранники ООО ЧОП «Арсенал» никогда не посещали ни теоретические, ни практические занятия, проводимые иными организациями, за исключением теоретических занятий, проводимых Эксон Нефтегаз Лимитед. Практические занятия (в виде учений по отражению проникновения на объект, при образовании чрезвычайных ситуаций в связи с разливом нефтепродуктов, при пожаре, при обнаружении взрывчатых веществ и т.д.) организовывались и проводились лично Афанасенковым А.А. совместно с представителями Эксон Нефтегаз Лимитед. По плану данные занятия проводились примерно 6-7 раз в год, участвовала лишь та смена охранников, которая дежурила в этот день. По результатам проведенных мероприятий никаких лицензий, свидетельств охранникам не выдавалось. Кроме того, ежедневно Афанасенков А.А. (утром и в соответствии с графиком вечером (3-4 раза в месяц)), проводил небольшие инструктажи охранникам (они включали в себя: краткое изложение инструкций, действующих на объекте «Олимпия»). Ежедневные утренние инструктажи отражались в ведомостях проведенных инструктажей. ООО ЧОП «Арсенал» никогда не арендовало спортивный зал для проведения физической подготовки своих охранников. Никаких вопросов о проведении занятий по физической подготовке не стояло. Договора, заключаемые с работниками, были стандартной формы, никаких особых условий по прохождению физической подготовки не содержали.

По результатам проведенной судебно-почерковедческой экспертизы (заключение эксперта от 20.03.2013 №209-4) установлено, что подписи от имени Чикотик С.А. в договорах возмездного оказания услуг №б/н от 29.09.2009, №б/н от 01.10.2009, №09 от 01.01.2011, счетах-фактурах №273 от 03.10.2011, №63, 64 от 30.11.2009, актах №273 от 03.10.2011, №63, 64 от 30.11.2009 выполнены не Чикотик С.А., а другими лицами.

В отношении ООО «Феникс» налоговым органом установлено, что данное юридическое лицо зарегистрировано и поставлено на налоговый учет 12.05.2009 по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Колодезная, 8. Учредителем и руководителем является Худеньких Евгений Владимирович.

Инспекцией осуществлен выход по юридическому адресу ООО «Феникс», указанному в учредительных документах, и установлено, что разыскиваемое общество по указанному адресу не располагается; вывески, почтовые ящики и иные указатели, свидетельствующие о нахождении ООО «Феникс» по данному адресу отсутствуют.

В ходе допроса от 28.06.2012 собственника здания, расположенного по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Колодезная, 8, и заявленного при регистрации ООО «Феникс», ИП Маландей Г.Г. установлено, что с 2009 по настоящее время услуги по предоставлению помещения в аренду ООО «Феникс» не предоставлялись. ИП Маландей Г.Г. не понимает, каким образом ООО «Феникс» могло заявить вышеуказанный адрес при регистрации юридического лица.

Свидетель Худеньких Е.В. в ходе допросов (протоколы допроса от 25.01.2013 №419, от 28.03.2013 №12-12/96) пояснил, что с 01.01.2009 и по настоящее время работает рыбаком прибрежного лова в селе Стародубское Долинского района Сахалинской области, являлся номинальным руководителем, никаких документов (в том числе финансово-хозяйственных и бухгалтерских) как руководитель ООО «Феникс» не подписывал, деятельность не осуществлял. ООО «Феникс» было зарегистрировано на его имя по просьбе Ха А.В., на имя которого выдана доверенность на осуществление юридических действий, связанных с регистрацией, ООО ЧОП «Арсенал» ему не знакомо, никаких документов по взаимоотношениям с ООО ЧОП «Арсенал» не подписывал. За регистрацию ему обещали заплатить деньги, но никакого вознаграждения он не получил.

Также установлено, что имущество, земельные участки, транспортные средства у ООО «Феникс» отсутствуют, среднесписочная численность 1 человек, налоги исчислялись в минимальных размерах, расходов за коммунальные услуги, на выплаты заработной платы не имеется, операции по счету носят транзитный характер, одними из основных контрагентов являются организации, обладающие признаками фирм «однодневок» ООО «Меридиан», ООО Аврора», ООО «ОптМаркет», ООО «Орион».

Операции по приобретению у иных контрагентов услуг по техническому обслуживанию и ремонту автомобилей, шиномонтажных работ, услуг по физической подготовке, транспортных услуг отсутствуют.

По результатам анализа банковского дела и регистрационного дела ООО «Феникс» установлено, Худеньких Е.В. оформил доверенность на Ха Александра Владимировича на представление интересов в налоговом органе и кредитных учреждениях, который в течение 2009-2011 осуществлял снятие наличных денежных средств с расчетного счета ООО «Феникс».

В ходе допроса от 28.05.2012 №12-12/170 Ха А.В. отрицал свою причастность к регистрации ООО «феникс» на имя Худеньких Е.В. Согласно его показаний, он получил доверенность, подписанную Худеньких Е.В. от неустановленного лица Чепурина, имя  и отчество которого не помнит. Данный гражданин просил Ха А.В. за вознаграждение снимать наличные денежные средства с расчетных счетов ООО «Феникс» и отдавать ему лично в руки в заранее назначенное время по адресу ул. Украинская, 72 возле проходной. Ха А.В. показал, что ничего о деятельности ООО «Феникс» не знает и вознаграждение получал за каждую поездку в банк по поручению Чепурина, адрес проживания и телефон которого не знает.

Руководитель общества Бобылев С.Ю. в ходе допроса по вопросу взаимоотношений с ООО «Феникс» показал, что оказание услуг по техническому обслуживанию и ремонту, шиномонтажные и моечно-уборочные работы осуществлялись ООО «Феникс» в отношении транспортных средств, зарегистрированных на ООО ЧОП «Арсенал». Общество обращалось в ООО «Феникс» для оказания вышеперечисленных услуг по мере необходимости, достаточно части, указать адрес, место или название учреждения, в котором осуществлялось обслуживание ООО «Феникс» транспортных средств, не смог, так как никогда там не был. Также Бобылев С.Ю. пояснил, что ООО «Феникс» оказывало транспортные услуги по перевозке пассажиров, формировался ли список сотрудников, перевозимых ООО «Феникс» вспомнить не смог, но указа, что данный список не сохранили, журнал (ведомость), фиксирующий время отъезда и прибытия сотрудников общества с отражением времени отъезда, прибытия, Ф.И.О. сотрудника, росписи, вида (марки, регистрационный номер) транспортного средства, Ф.И.О. водителя) велся в ООО «Феникс», общество данный журнал не запрашивало. В отношении услуг по физической подготовке Бобылев С.Ю. указал, что данная услуга оказывалась для всех сотрудников общества в нерабочее время, кто был на месте из сотрудников, тот и посещал занятия, подготовка велась по приемам рукопашного боя, а также силовая физическая на тренажерах. Направление сотрудников оформлялось списком, который передавался ООО «Феникс», приказов, распоряжений не оформлялось, список не сохраняли, журнал, фиксирующий посещаемость занятий сотрудниками общества формировал ООО «Феникс», указать адрес, место или название учреждения, в котором осуществлялось проведение занятий по физической подготовке ООО «Феникс» Бобылев С.Ю. не смог, так как никогда там не был, самостоятельно либо с привлечением иных организаций оказывались данные услуги также пояснить не смог.

 С целью установления факта реальности оказания ООО «Феникс» услуг по физической подготовке проведены допросы свидетелей сотрудников ООО ЧОП «Арсенал», работавших в организации в период 2009-2011, по результатам которых установлено, что работники общества за время работы в организации не проходили физическую подготовку. Данный факт также подтвердил и бывший начальник охраны объекта «Олимпия» Афанасенков Н.Н., который показал, что физическая подготовка охранников общества ни в 2009, ни 2010-2011 никогда не проводилась, охранники никогда не посещали ни теоретические, ни практические занятия, проводимые иными организациями.

Согласно заключению эксперта от 03.04.2013 №376-4  подписи от имени Худеньких Е.В. в договоре об оказания услуг по обслуживанию транспортных средств №б/н от 01.10.2009, договоре возмездного оказания услуг от 01.01.2011 №8, счетах-фактурах от 26.04.2011 №89, от 05.12.2011 №346, от 31.12.2009