Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2014 по делу n А59-1643/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А59-1643/2013

16 декабря 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 09 декабря 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 декабря 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей Н.А. Скрипки, С.Б. Култышева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.Ю. Федосенко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь»,

апелляционное производство № 05АП-11072/2014

на определение от 22.07.2014 судьи Ю.С.Учанина

по заявлению временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» Терского Александра Александровича о признании незаконными реорганизации общества в форме выделения общества с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь» и передачи активов по передаточному балансу

по делу № А59-1643/2013 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сахалинский оценщик»

о признании общества с ограниченной ответственностью «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» (ОГРН 1026500545466, ИНН 6501104040, адрес регистрации: Сахалинская область, г.Южно-Сахалинск, проспект Победы, 24) несостоятельным (банкротом),

при участии:

от внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь» представитель не явился;

от иных участников в деле о банкротстве представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 06.05.2013 на основании заявления общества с ограниченной ответственностью «Сахалинский оценщик» (далее – ООО «Сахалинский оценщик») возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» (далее – ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС», должник).

Определением суда от 17.06.2013 в отношении ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Терский А.А., признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования ООО «Сахалинский оценщик» в размере 9500000 рублей вексельной задолженности, 1702319 рублей 79 копеек процентов, 71011 рублей 60 копеек судебных расходов по оплате государственной пошлины.

29.01.2014 временный управляющий Терский А.А. обратился в суд с заявлением о признании незаконными реорганизации ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» в форме выделения ООО «Востокрегионоблснабсвязь» и передачи активов ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» по передаточному балансу ООО «Востокрегионоблснабсвязь». В обоснование заявленных требований временный управляющий ссылается на статьи 63, 64, 66, 67 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Определением суда от 07.02.2014 (резолютивная часть определения объявлена 31.01.2014) в отношении должника введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утверждён Лысенко В.В.

Определением суда от 12.05.2014 к участию в рассмотрении заявления временного управляющего в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №1 по Сахалинской области (далее - Инспекция).

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2014 (с учетом определения об исправлении опечатки от 25.07.2014) признана незаконной реорганизация должника в форме выделения ООО «Востокрегионоблснабсвязь», признана незаконной передача должником обществу «Востокрегионоблснабсвязь» основных средств, обязательств, прав и обязанностей на основании акта приема-передачи от 31.05.2013 к разделительному балансу от 31.05.2013.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО «Востокрегионоблснабсвязь» обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления временного управляющего. В обоснование жалобы указывает на то, что реорганизация юридического лица не является сделкой, не может быть признана недействительной, правила о последствиях недействительности сделок к реорганизации неприменимы, осуществляемая в рамках реорганизации передача имущества не предполагает какого-либо встречного предоставления или пропорциональности передаваемых активов и обязательств. Также, по мнению заявителя, суд необоснованно принял к производству заявление Терского А.А., который на момент устранения недостатков, послуживших основанием для оставления заявления без движения, временным управляющим уже не являлся. Кроме того указывает на то, что Терский А.А. как временный управляющий должен был представить в уполномоченный орган сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения, однако данную обязанность не исполнил, поэтому у Инспекции не имелось правовых оснований для отказа в регистрации ООО «Востокрегионоблснабсвязь».

В канцелярию суда 25.09.2014 поступило заявление ООО «Востокрегионоблснабсвязь» об отказе от апелляционной жалобы и прекращении производства.

В судебном заседании 25.09.2014 суд определил в удовлетворении заявления об отказе от жалобы отказать в связи с тем, что данным отказом нарушаются права кредиторов должника.

Заявляя о признании незаконными реорганизации ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» в форме выделения ООО «Востокрегионоблснабсвязь» и передачи активов ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» по передаточному балансу ООО «Востокрегионоблснабсвязь», временный управляющий фактически оспаривает всю процедуру реорганизации, которая заключается в принятии решения о реорганизации, утверждении разделительного баланса, передаче имущества и обязательств выделяемому юридическому лицу и завершается внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ о регистрации выделенного юридического лица и реорганизации должника. Таким образом, волеизъявление временного управляющего фактически было направлено, в том числе, на признание недействительной сделки по передаче активов должника выделенному обществу, что, в свою очередь, влияет на объем имущества должника и затрагивает интересы кредиторов ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС», которые рассчитывают на удовлетворение своих требований в будущем за счет конкурсной массы.

Суд первой инстанции, признавая незаконной реорганизацию должника и передачу должником обществу «Востокрегионоблснабсвязь» основных средств, обязательств, прав и обязанностей, не применил последствия передачи должником имущества и имущественных прав выделенному юридическому лицу, в связи с чем отказ ООО «Востокрегионоблснабсвязь» нарушает права кредиторов ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» и не может быть принят судом на основании части 5 статьи 49 АПК РФ.

Также в судебном заседании 25.09.2014 апелляционная коллегия, исследовав и оценив материалы дела, пришла к выводу о том, что дело подлежит рассмотрению по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, по следующим основаниям.

Как указано выше, временный управляющий фактически оспаривает не только сделки по передаче активов должника выделенному обществу, но и сами решения о реорганизации и утверждении разделительного баланса, а также соответствующие записи в ЕГРЮЛ. Соответственно, заявленные требования должны были рассматриваться судом первой инстанции с участием Инспекции в качестве ответчика по обособленному спору, в то время как обособленный спор был рассмотрен судом первой инстанции с участием Инспекции в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия пришла к выводу о том, что имеются основания для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее – АПК РФ) для рассмотрения дела в суде первой инстанции, и привлечения к участию в деле Инспекции в качестве ответчика.

Рассмотрение дела к судебному разбирательству по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, назначено в судебное заседание на 22.10.2014.

Рассмотрение дела откладывалось на 10 часов 20 минут 02.12.2014 в порядке статьи 158 АПК РФ.

В судебном заседании апелляционной инстанции 02.12.2014 по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, рассмотрение дела начато сначала в связи с изменением состава суда на основании статьи 18 АПК РФ.

В канцелярию суда поступил письменный отзыв Инспекции на заявление временного управляющего должника Терского А.А., в котором ответчик пояснил, что не проводит юридическую экспертизу представляемых на государственную регистрацию документов, не исследует юридические факты, предшествующие подаче заявления, ответственность за полноту и достоверность сведений несет заявитель. Оснований для отказа в регистрации ООО «Востокрегионоблснабсвязь» у Инспекции не имелось, документы были представлены в полном объеме и в надлежащий орган, в связи с чем, по мнению Инспекции, регистрационная запись внесена в ЕГРЮЛ правомерно. Также Инспекция просит рассмотреть заявление в отсутствие своего представителя.

Во исполнение определения суда от 22.10.2014 Инспекция направила в суд выписку из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» по состоянию на 24.11.2014, ООО «Востокрегионоблснабсвязь» - копии простых векселей от 18.02.2008 VRS №45, VRS №46, VRS №47, VRS №48.

В судебном заседании 02.12.2014 объявлялся перерыв до 14 часов 50 минут 09.12.2014. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, считаются уведомленными в соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 99 «О процессуальных сроках» путем размещения на доске объявлений в здании суда и на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

Должник, иные участники в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел заявление временного управляющего в отсутствие не явившихся представителей указанных лиц.

Исследовав материалы дела, суд приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявления временного управляющего должника по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 31.05.2013 проведено внеочередное общее собрание учредителей ООО «Телекомпания ВОСТОК РОСС», решения которого оформлены протоколом от 31.05.2013 № 2. На повестку данного собрания были поставлены следующие вопросы: 1. О порядке и условиях реорганизации ООО «Телекомпания ВОСТОК РОСС» в форме выделения нового общества с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь»; 2. Утверждение разделительного баланса; 3. Утверждение Устава общества с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь»; 4. Регистрация вновь созданного общества с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь».

По первому вопросу повестки собрания решили в результате реорганизации выделить новое общество с ограниченной ответственностью «Востокрегионоблснабсвязь» с учредителями Лейдманом М.А. с долей 40% уставного капитала номинальной стоимостью 4000 рублей и Будько А.В. с долей 60% уставного капитала номинальной стоимостью 6000 рублей, с передачей части прав и обязанностей; генеральным директором ООО «Востокрегионоблснабсвязь» назначить Будько А.В.; сформировать из основных средств ООО «Телекомпания ВОСТОК РОСС» уставный капитал ООО «Востокрегионоблснабсвязь»; передать генеральному директору ООО «Востокрегионоблснабсвязь» Будько А.В. в качестве вклада в уставный капитал следующее имущество: видеомикшер «ПРОФИТ», инв. № 000000004 оценочной стоимостью 10000 рублей.

По второму вопросу повести собрания решили утвердить разделительный баланс и распределить передачу части прав и обязанностей согласно разделительному балансу, в том числе обязательства и основные средства, передаваемые ООО «Востокрегионоблснабсвязь» и на баланс ООО «Востокрегионоблснабсвязь» (пункты 2.1, 2.2 протокола) - расчеты с разными дебиторами и кредиторами – задолженность перед ООО «Сахалинский оценщик» в размере 11281331, 39 рублей; основные средства остаточной стоимостью – видеокамера цифровая CANON стоимостью 4000,35 рублей, видеомикшер ПРОФИТ стоимостью 13563,77 рублей, коммутационно-распределительное устройство стоимостью 20832,50 рублей, компьютер наложения компьютерной графики ДТВ+ПО стоимостью 00,00 рублей, корпус/Chenbro стоимостью 00,00 рублей, оптико-волоконный кабель стоимостью 14164784,93 рублей, корпус/Chenbro стоимостью 00,00 рублей, итого на общую сумму 14203181,55 рублей.

В соответствии с пунктом 2.3 протокола в качестве вклада в уставный капитал на баланс ООО «Востокрегионоблснабсвязь» передается видеомикшер «ПРОФИТ», инв. № 000000004 стоимостью 10000 рублей.

Согласно пункту 2.4 протокола на баланс ООО «Востокрегионоблснабсвязь» также передаются права и обязанности по следующим простым векселям, выданным обществом «Телекомпания ВОСТОК РОСС»: VRS №45 от 18.02.2008, VRS №46 от 18.02.2008, VRS №47 от 18.02.2008, VRS №48 от 18.02.2008.

По третьему вопросу повестки собрания решили утвердить устав ООО «Востокрегионоблснабсвязь», по четвёртому вопросу – поручить и.о.директора ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС» обратиться в уполномоченный орган по вопросу регистрации в форме выделения нового общества, для чего подготовить и подписать все необходимые документы.

31.05.2013 передающая сторона – и.о.директора ООО «Телекомпания ВОСТОК РОСС» Будько А.В. и принимающая сторона - генеральный директор ООО «Востокрегионоблснабсвязь» Будько А.В. составили разделительный бухгалтерский баланс прав и обязанностей ООО «Телекомпания «ВОСТОК РОСС», распределяемых его правопреемнику - ООО «Востокрегионоблснабсвязь», в том числе согласно пунктам 1.1, 1.2, 1.3, 1.4 баланса:

1. обязательства (расчеты с разными дебиторами и кредиторами) – задолженность перед ООО «Сахалинский оценщик» в размере 11281331,39 рублей;

2. основные средства на общую сумму 14203181,55 рублей;

3.